ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО ОБ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА ПРЕСТУПЛЕНИЯ, СОВЕРШЁННЫЕ С ИСПОЛЬЗОВАНИЕМ БЕСПОМОЩНОГО СОСТОЯНИЯ ПОТЕРПЕВШЕГО, СТРАН ДАЛЬНЕГО ЗАРУБЕЖЬЯ

В уголовном законодательстве зарубежных стран в большинстве своём (кроме УК Франции) нет обобщённого понятия беспомощного состояния потерпевшего. Вместо этого в тексте отдельных норм присутствуют указания на конкретные категории потерпевших, которые, согласно российской правовой доктрине, возможно отнести к лицам, находящимся в беспомощном состоянии.

Страны романо-германской правовой семьи                           

В Уголовном кодексе ФРГ закреплено деление на убийство (Totschlag) и тяжкое убийство (Mord)[16].

Тяжкое убийство обладает специфическими признаками. В плоскости изучаемого вопроса интерес для исследователя представляет такой признак, как совершение убийства коварным способом. Он характеризует убийство с использованием беспомощного состояния потерпевшего или его доверчивости.

Этот признак включает в себя не только характеристики потерпевшего, но и способа совершения преступления.

Сюда относятся не только случаи физической беспомощности, когда потерпевший не имеет возможности оказать сопротивление, но и все случаи, когда потерпевшее лицо в силу своей доверчивости, простодушия (Arglosigkeit) не осознаёт, что на него совершается посягательство, а также когда убийство совершается таким способом, при котором потерпевший не осознаёт начала посягательства на свою жизнь (например, отравление). Германская судебная практика презюмирует существование особых доверительных отношений между близкими людьми, супругами, родственниками, которые могут быть использованы для совершения преступного посягательства на жизнь потерпевших. 

Уголовным кодексом ФРГ регламентирован случай нанесения вреда здоровью опекаемым лицам. Так, в § 225 говорится о причинении мучений, истязании, злонамеренном пренебрежении обязанности о заботе, нанесении вреда здоровью несовершеннолетнему лицу, лицу, беззащитному вследствие болезни или физического недостатка, находящемуся на его попечении или под его покровительством, являющимся членом его семьи, предоставленному для заботы о нём лицом, обязанным предоставлять ему материальное содержание, подчинённому ему в рамках служебных и рабочих отношений.

В разделе о преступных деяниях против жизни УК ФРГ есть ещё одна норма – оставление в опасности (§ 221).

Потерпевшими от данного преступления могут быть не только лица, которые сами по той или иной причине при определённых обстоятельствах не могут защитить свою жизнь от грозящей опасности (например, лица, находящиеся в беспомощном состоянии из-за своего малолетнего или преклонного возраста, из-за болезни, временной потери сознания), но и любые здоровые взрослые люди, в конкретной ситуации оказавшиеся в беспомощном состоянии (например, не имеющий надлежащей подготовки турист, оставленный руководителем группы в труднопроходимом горном массиве).

Для оконченного состава данного преступления достаточно, например, что потерпевшего, который, находясь в лесу на пикнике, выпил большое количество алкоголя и из-за этого не смог самостоятельно найти дорогу домой, знакомые оставили в лесу.

В УК Франции[7] предусмотрены следующие посягательства на жизнь: 1) умышленное убийство без отягчающих обстоятельств (простое); 2) умышленное убийство при отягчающих обстоятельствах; 3) отравление.

С позиции рассматриваемого вопроса представляют интерес следующие признаки, характеризующие убийство при отягчающих обстоятельствах:

•   убийство несовершеннолетнего до 15 лет;
•   убийство лица, особая уязвимость которого по причине его возраста, болезни, увечья, физического или психического недостатка или состояния беременности очевидна или известна исполнителю.

Таким образом, такое толкование беспомощного состояния в отношении преступлений против жизни и здоровья (в УК Франции – уязвимого состояния) наиболее близко к его толкованию в России.

В уголовном праве подавляющего большинства зарубежных стран регламентируется ответственность за деяния, сопоставимые по своему фактическому характеру с составом оставления в опасности, наличествующим в российском уголовном законе. Помимо УК ФРГ, которого мы уже коснулись, рассматривая посягательства на жизнь, можно также выделить следующие уголовные законы зарубежных стран.

В УК Франции диспозиция соответствующего состава преступления звучит следующим образом: «оставление в каком бы то ни было месте лица, которое не в состоянии себя защитить в силу своего возраста, психического или физического состояния». Данная формулировка близка к диспозиции состава оставления в опасности российского УК: не конкретизируются место и условия предполагаемого оставления, упор сделан на характеристики потерпевшего, лишённого способности принять меры к  самосохранению. Диспозицию французского состава отличает лишь то, что в ней не определены характеристики субъекта данного преступления, он здесь является общим.

Согласно § 95 УК Австрии[1] «Неоказание помощи», кто бездействует при несчастном случае или ситуации, связанной с общей опасностью, не оказывая общедоступную требуемую помощь по спасению людей, находящихся в состоянии, связанном с опасностью наступления смерти, существенного телесного повреждения или вреда здоровью, наказывается лишением свободы на срок до шести месяцев или денежным штрафом в размере до 360 дневных ставок. При этом размер наказания повышается в случае, если в результате оставления в опасности наступила смерть потерпевшего, за исключением случаев, когда лицо не имело возможности оказать эту помощь. 

Ст. 108 Уголовного кодекса Аргентины[2] предусматривает уголовную ответственность для того, кто, имея возможность без опасности для себя оказать помощь, не оказал помощь потерявшемуся или находившемуся в беспомощном состоянии несовершеннолетнему, не достигшему десяти лет, или раненому человеку, или недееспособному, или подвергшемуся любому виду опасности лицу, либо немедленно не уведомил власти.

В соответствии с § 253 УК Дании[5] подлежит уголовной ответственности любое лицо, которое, несмотря на свою возможность сделать это без особой опасности или убытков для себя или других лиц, не оказывает по мере сил и способностей помощь любому лицу, которое находится в очевидной опасности для своей жизни или не предпринимает такие действия, которые требуются обстоятельствами спасения любого лица, выглядящего безжизненным, или, как требует того забота о лицах, которые являются пострадавшими от кораблекрушения или любого другого схожего происшествия.  

§ 177 УК ФРГ определяет, что под изнасилованием понимается деяние, в ходе которого одно лицо вынуждает другое терпеть действия сексуального характера (sexuelle Handlungen) с ним или третьим лицом в отношении себя или совершать такие действия по отношению к лицу, совершившему деяние, или третьему лицу 1) с применением насилия, или 2) реальной угрозой его применения, или 3) пользуясь тем, что потерпевшее лицо не в состоянии выразить противоположное намерение или защититься; 4) пользуясь тем, что потерпевшее лицо сильно ограничено в волеизъявлении ввиду своего физического или психического состояния, если не было обеспечено его согласие; 5) используя неожиданность момента.

Кроме того, отдельно предусмотрен состав действий сексуального характера в отношении лиц, неспособных оказать сопротивление (§ 179). Согласно данному положению особая уголовно-правовая защита предоставляется лицам, 1) неспособным оказать сопротивление вследствие умственной или душевной болезни, серьёзных умственных или физических отклонений, болезненного влечения или вследствие глубокого расстройства сознания, 2) физически неспособным оказать сопротивление, когда виновное лицо, злоупотребляя этой неспособностью, совершает по отношению к нему или третьим лицам действия сексуального характера или позволяет совершать их по отношению к себе или к третьим лицам.

Также уголовный закон ФРГ предусматривает широкий круг сексуальных злоупотреблений (Sexueller Mißbrauch), при которых виновное лицо так или иначе использует особое состояние или положение потерпевшего по отношению к нему, когда последний оказывается беспомощным перед его преступной волей. Это деяния, направленные на 1) лиц, не достигших четырнадцатилетнего возраста, 2) лиц, которые вследствие своей умственной или душевной болезни или отклонения, включая болезненную манию, были доверены виновному для консультации, лечения или обслуживания и заботы, 3) лиц, доверенных виновному для психотерапевтического лечения. Данные составы, помимо нахождения потерпевшего в беспомощном состоянии, характеризуются также специальным субъектом.

В УК Франции закреплена уголовная ответственность за сексуальные агрессии (d'agressions sexuelles), под которыми понимаются: 1) изнасилование; 2) прочие сексуальные агрессии; 3) сексуальное преследование.

Под изнасилованием в УК Франции понимается «любой акт сексуального проникновения какого-либо рода, совершенный в отношении другого лица путем насилия, принуждения, угрозы или обмана».

То есть, в способах совершения такого посягательства признака беспомощного состояния нет. Физическое насилие, угроза, психическое принуждение или обман в действительности исключают любую добровольность со стороны потерпевшего. Не имеет значения, что виновный использует  свою силу или только пользуется слабостью жертвы, находящейся в особо уязвимом состоянии по причине болезни или какого-либо физического или психического недостатка либо кратковременного снижения её сопротивляемости из-за употребления наркотиков или алкоголя.

Изнасилование, совершённое в отношении несовершеннолетнего до 15 лет, а также в отношении лица, особая уязвимость которого по причине его возраста, болезни, увечья, физического или психического недостатка или состояния беременности очевидна или известна исполнителю, является совершённым с отягчающими обстоятельствами. Аналогичные отягчающие обстоятельства, характеризующие потерпевшего, имеются и в составе сексуальных агрессий, не являющихся изнасилованием.  

В УК Болгарии понятие беспомощного состояния не включает в себя малолетний возраст потерпевшего. Нормы раздела VIII указанного уголовного закона предусматривают ответственность отдельно за случаи «разврата» с лицом, не достигшим четырнадцати лет, и за «разврат», совершённый с использованием беспомощного состояния потерпевшёго, или путём приведения его в такое состояние[3]. Анализ положений данного раздела позволяет сделать вывод о том, что лица, не достигшие указанного возраста, считаются не способными правильно воспринимать совершаемые в отношении их деяния, однако же в понятие «беспомощного состояния» такая беспомощность малолетних не включается.

В Уголовном кодексе Польши понятия малолетнего и лица, находящегося в беспомощном состоянии, также разведены. Анализируя положения главы XXV уголовного закона, можно прийти к выводу, что польский законодатель считает неспособными верно оценивать характер и значение половых отношений лиц, не достигших возраста пятнадцати лет[6], однако не ставит знак равенства между использованием виновным в половых преступлениях малолетнего возраста потерпевших и «беспомощности или недостаточной способности потерпевшего лица к пониманию значения совершаемого деяния, связанных с его умственной отсталостью или психической болезнью, или доведением его своими действиями до полового сношения или такого состояния».

Уголовным законом Голландии, в рамках всемирной борьбы с торговлей людьми, был криминализован состав преступления, по которому уголовной ответственности подвергаются лица, перевозящие другое лицо через грани­цы европейской части Королевства, с целью незакон­но подчинить его власти другого лица или сделать его беспомощным[5]. Представляется, что данная норма коррелирует с российской нормой об ответственности за торговлю людьми, где под беспомощным состоянием понимается не столько возможность самостоятельно постоять за себя и адекватно оценивать происходящее, сколько форма социальной незащищённости.

Страны англо-саксонской правовой семьи

В Англии уголовная ответственность за преступное лишение жизни  регламентирована Законом об убийстве 1957 г. [11] и Законом о детоубийстве 1938 г. [12]. В соответствии с ними различают тяжкое убийство (murder), простое убийство (manslaughter), детоубийство (infanticide).

Законом о насилии в семье, преступлении и жертвах преступлений в 2004 г. [10] был введён специальный состав, предусматривающий уголовную ответственность за причинение смерти ребёнку в возрасте до 10 лет или взрослому человеку, находящемуся в беспомощном состоянии, в результате незаконного действия (бездействия) члена той же самой семьи, к которой принадлежит потерпевший, имевшего с ним частые контакты. При этом Закон установил, что лицо может быть признано «членом семьи» даже в том случае, если оно не живёт в этой семье, но часто её посещает и в течение такого периода, который даёт разумные основания рассматривать его как члена семьи. Максимальным наказанием за это убийство является тюремное заключение на срок 14 лет.

Таким образом, в английском законодательстве не развит такой признак дифференциации уголовной ответственности, как использование виновным беспомощного состояния потерпевшего, а в тексте законов специально не выделяется широкий круг категорий беспомощных лиц. Отдельно урегулированы лишь вопросы посягательства на жизнь несовершеннолетних детей.

Ещё одной законодательной новеллой в английском праве является  законодательное урегулирование Законом о детях 2004 г. [8] вопроса об осуществлении «права на законное наказание», которое основано на древнем предписании, согласно которому родители или учитель в целях воспитания могут использовать мягкие и разумные телесные наказания для детей.

Данный закон предусматривает, что ссылка на то, что телесные наказания являются средством воспитания ребёнка, не является защитой от уголовной ответственности в случае, когда речь идёт о действиях, подпадающих под Закон о преступлениях против личности 1861 г. [14] (нанесение ранения или причинение тяжкого телесного вреда, нападение, связанное с причинением реального телесного вреда). 

Что касается сексуальных преступлений, в Англии действует специальный закон, который фактически представляет собой кодекс норм об уголовной ответственности за половые преступления и содержит материальные составы, правила доказывания и процедуры – Закон о половых преступлениях 2003 г. [15]

Согласно данному закону, умышленное проникновение сексуального характера признаётся преступным, если оно совершено без согласия потерпевшего. Ответ на вопрос о том, что же представляет собой согласие потерпевшего, следует из ст. 74 данного Закона, где говорится: «Лицо считается давшим согласие, если оно соглашается на предложенный выбор, имеет свободу и способность сделать такой выбор». Следовательно, потерпевший не может быть признан давшим согласие, если он не имеет свободы сделать выбор вследствие применяемого к нему физического или психического насилия или не имеет такой возможности вследствие возраста или отсутствия психической способности.

В ст. 75 предусмотрена ещё одна презумпция, касающаяся отсутствия согласия, где раскрываются частные случаи беспомощного состояния: 1) жертва во время соответствующего акта находилась в состоянии сна или иным образом не осознавала происходящее; 2) жертва в силу своего болезненного физического состояния не могла во время полового акта сообщить обвиняемому, что согласие отсутствует; 3) жертве без её согласия было введено вещество, подавляющее волю во время полового акта. 

Однако стоит отметить, что по общему праву отсутствие согласия потерпевшего на совершение полового акта всегда являлось важнейшей частью actus reus (объективной стороны) преступления. Судебная практика показывает, что отсутствие согласия никогда не означало, что жертва преступления обязательно должна оказывать какое-либо сопротивление обвиняемому или сообщать ему об этом. Поэтому изнасилованием признавался половой акт со спящим человеком или лицом, находящимся в беспомощном состоянии, не способным дать согласие или отказ, либо в том случае, когда согласие дано лицом, не достигшим определённого возраста, психически больным или находящимся в состоянии опьянения, поскольку такое лицо считается неспособным решить этот вопрос[13].

В данном законе отдельно выделена группа половых преступлений, к которым относятся незаконные действия сексуального характера с лицами, страдающими психическим расстройством, не способными сделать выбор, незаконные действия сексуального характера с такими лицами, совершённые теми людьми, в обязанность которых входит уход за ними.

В уголовном законодательстве Канады также большую роль в решении вопроса об уголовной ответственности за половые преступления играет согласие потерпевшего: наличествовало оно или отсутствовало, если оно было получено, то при каких обстоятельствах. Так, п. 2 ст. 153.1 УК Канады[9] закрепляет понятие согласия: «добровольное соглашение лица на участие в «сексуальной деятельности (the sexual activity)». При этом согласие отсутствует, если: 1) оно было выражено словами или действиями другого лица, а не самого потерпевшего; 2) потерпевший был не способен дать согласие; 3) виновный убеждал потерпевшего принять участие в сексуальной деятельности, злоупотребляя своим положением, зависимостью от него потерпевшего; 4) потерпевший словами или действиями выражает несогласие принимать участие в сексуальной деятельности или изначально даёт такое согласие, но впоследствии выражает отказ на продолжение участия в указанной деятельности.

П. 5 указанной статьи определяет случаи, когда виновный не вправе ссылаться на то, что потерпевшее лицо выражало согласие: 1) виновный предполагал наличие согласия; 2) потерпевшее лицо находилось в состоянии опьянения; 3) лицо не могло верно понимать характер совершаемых с ним действий; 4)виновный не предпринял разумных мер для того, чтобы убедиться, что половой акт происходил по обоюдному согласию.

Способами совершения половых преступлений по канадскому законодательству являются, наравне с насилием, доверительные отношения с потерпевшим, зависимость потерпевшего от виновного лица, а также использование виновным физических или умственных недостатков потерпевшего, которые препятствуют оказанию сопротивления виновному или адекватному пониманию характера совершаемых с ним действий.

Таким образом, если в регулировании вопросов уголовной ответственности за посягательства на жизнь и здоровье лиц, находящихся с точки зрения отечественного законодательства в беспомощном состоянии, подходы зарубежного законодателя разнятся с подходами российского, то в регулировании ответственности за половые преступления они довольно близки.

Таким образом, подводя итоги сравнительного анализа, можно сказать следующее.

1. В уголовном законодательстве подавляющего числа стран дальнего зарубежья нет указания на обобщённую категорию лиц, находящихся в беспомощном состоянии, наличествуют лишь отдельные нормы, определяющую особый порядок охраны прав, свобод и законных интересов лиц конкретных категорий, относимых с точки зрения российского права к беспомощным, в конкретных общественных отношениях.
2. В уголовном законодательстве подавляющего числа стран дальнего зарубежья посягательство на жизнь и здоровье лиц, традиционно относимых российским уголовным законодательством к беспомощным (больные, престарелые, лица, лишённые возможности адекватно воспринимать действительность), входит в понятие простого (без отягчающих посягательств) посягательства либо посягательства, совершённого с особой жестокостью.
3. В уголовном законодательстве многих стран понятие малолетнего или престарелого возраста вынесено за пределы понятия беспомощного состояния.
4. Наиболее близким к российскому уголовному законодательству в части регулирования уголовной ответственности за посягательства на беспомощных лиц является уголовное законодательство Франции.
5. Несмотря на то, что в регулировании вопросов уголовной ответственности за посягательства на жизнь и здоровье лиц, находящихся с точки зрения отечественного законодательства в беспомощном состоянии, подходы зарубежного законодателя разнятся с подходами российского, в части регулирования вопросов ответственности за половые преступления по большей части они довольно близки.   
6. Определяющее значение при квалификации преступлений против половой свободы и половой неприкосновенности личности в большинстве исследованных нами стран дальнего зарубежья имеет наличие согласия на вступление в половую связь. В тексте законов, как правило, подробно регламентируются признаки такого согласия.

Список литературы:

1. Уголовный кодекс Австрии // Зарубежные уголовные кодексы.
   
   URL: http://www.crimpravo.ru/page/zar-uk (дата обращения: 11.12.2016 г.).
2. Уголовный кодекс Аргентины // // Зарубежные уголовные кодексы.
   
   URL: http://www.crimpravo.ru/page/zar-uk (дата обращения: 11.12.2016 г.).
3. Уголовный кодекс Болгарии // Зарубежные уголовные кодексы. URL: http://www.crimpravo.ru/page/zar-uk (дата обращения: 11.12.2016 г.).
4. Уголовный кодекс Голландии // Зарубежные уголовные кодексы. URL: http://www.crimpravo.ru/page/zar-uk (дата обращения: 11.12.2016 г.).
5. Уголовный кодекс Дании // Зарубежные уголовные кодексы. URL: http://www.crimpravo.ru/page/zar-uk (дата обращения: 11.12.2016 г.).
6. Уголовный кодекс Польши // Зарубежные уголовные кодексы. URL: http://www.crimpravo.ru/page/zar-uk (дата обращения: 11.12.2016 г.).
7. Уголовный кодекс Франции // Российский правовой портал. Библиотека Пашкова. URL: http://constitutions.ru/?p=5859 (дата обращения: 12.12.2016 г.).
8. Children Act 2004 // Department for children, schools and families. URL: https://web.archive.org/web/20071107113325/http://www.dfes.gov.uk:80/publications/childrenactreport/#2004 (дата обращения: 12.12.2016 г.).
9. Criminal Code of Canada // Government of Canada. URL: http://laws.justice.gc.ca/eng/acts/c-46/page-34.html#docCont (дата обращения: 12.12.2016 г.).
10. Domestic Violence, Crime and Victims Act 2004 // Gov.uk. URL: https://www.gov.uk/government/publications/the-domestic-violence-crime-and-victims-act-2004 (дата обращения: 12.12.2016 г.).
11. Homicide Act 1957 // The National Archives. URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/Eliz2/5-6/11/contents (дата обращения: 12.12.2016 г.).
12. Infanticide Act 1938 // The National Archives. URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/Geo6/1-2/36/contents (дата обращения: 12.12.2016 г.).
13. Larter (1995) Crim LR 75 CA // LawTeacher. URL: https://www.lawteacher.net/free-law-essays/criminal-law/criminal-liability-case.php (дата обращения: 12.12.2016 г.).
14. Offences Against Person Act 1861 // The National Archives. URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/Vict/24-25/100/section/20 (дата обращения: 12.12.2016 г.).
15. Sexual Offences Act 2003 // The National Archives. URL: http://www.legislation.gov.uk/ukpga/2003/42/section/78 (дата обращения: 12.12.2016 г.).
16. Strafgesetzbuch fon BRD 1871 //  Bundesministerium der Justiz und für Verbraucherschutz. URL: http://www.gesetze-im-nternet.de/stgb/BJNR0012708 71. html# BJNR001270871BJNG005 302307 (дата обращения: 11.12.2016 г.).