Статья опубликована в рамках: XXXVI Международной научно-практической конференции «Вопросы современной юриспруденции» (Россия, г. Новосибирск, 21 апреля 2014 г.)
Наука: Юриспруденция
Секция: Трудовое право и право социального обеспечения
Скачать книгу(-и): Сборник статей конференции
- Условия публикаций
- Все статьи конференции
дипломов
Статья опубликована в рамках:
Выходные данные сборника:
О ЦЕЛЕСООБРАЗНОСТИ И ЗАКОННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ ПОЛИГРАФА В ТРУДОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Андреева Любовь Александровна
канд. юрид. наук, доцент РГГУ, РФ, г. Великий Новгород
E-mail: andreeva56@mail.ru
ABOUT EXPEDIENCY AND LEGALITY OF THE USE OF THE POLYGRAPH IN THE LABOUR FORCE
Lybove Andreeva
candidate of juridical sciences, associate professor of Russian State Humanitarian University, Russia Veliky Novgorod
АННОТАЦИЯ
Статья посвящена проблемам использования полиграфа в трудовых правоотношениях, вопросам, требующим разъяснения в связи с применением полиграфа и последствиям его применения. Автор рассматривает вопросы о регулировании применения полиграфа в трудовой деятельности посредством дополнительного соглашения к трудовому договору, внесение использования полиграфа в условиях коллективного договора, соотношение ограничений коммерческой тайны и полиграфического исследования, их законность и обоснованность.
ABSTRACT
The article investigates the use of polygraph in labor relations, issues requiring clarification in connection with the use of the polygraph and the consequences of its application. The author examines questions concerning the regulation of the use of the polygraph in employment by an additional agreement to the employment contract, make use of the polygraph in the conditions of the collective agreement, the ratio constraints of commercial confidentiality and printing research, their legality and validity.
Ключевые слова: трудовой договор; дополнительное соглашение к трудовому договору; полиграфическое исследование; коллективный трудовой договор.
Keywords: employment contract; an additional agreement to the employment contract; printing study collective agreement.
Многие кадровые и службы безопасности, при поддержке юридических служб стараются не прибегать к проверкам сотрудников на полиграфе в связи с тем, что до настоящего времени психофизиологические исследования с применением полиграфа прямо не закреплены на законодательном уровне. Правовой статус полиграфа в Российской Федерации, особенно при работе с кадрами, в настоящее время формируется, вместе с тем применением полиграфа по совокупности нормативных актов не вызывает сомнения в законности.
Во-первых, в случаях применения полиграфа в кадровой работе важным аспектом является его добровольность. Это вытекает из положений ст. 2 и ч. 3 ст. 17 Конституции РФ, согласно которым человек, а также его права и свободы признаются высшей ценностью и их осуществление не может нарушать права и интересы других лиц [3]. Исходя из этих норм, при прохождении проверки на полиграфе, обязательно добровольное согласие тестируемого. Федеральный Закон «О коммерческой тайне» [7], существенно расширил правовую основу применения полиграфа при защите коммерческих интересов предприятий различных форм собственности. Проведение тестирования с использованием полиграфа осуществляется только после письменного согласия работника, что полностью соответствует п. 4 ст. 86 Трудового кодекса РФ, который указывает: «В случаях, непосредственно связанных с вопросами трудовых отношений, в соответствие со статьей 24 Конституции Российской Федерации, работодатель вправе получать и обрабатывать данные о частной жизни работника только с его письменного согласия» [4].
Во-вторых, рассмотрим гарантии защиты работников, установленные ст. 3 Трудового Кодекса РФ (ТК РФ). Часть 3 ст. 3 ТК РФ указывает, что не являются ограничением прав работников установление различий, исключений, предпочтений, и иные ограничения трудовых прав работников, ввиду свойственных данной разновидности труда требованиям, установленными федеральным законом. Работодатель вправе установить, например, ограничением для материально-ответственных лиц отсутствие фактов привлечения к уголовной ответственности по корыстным преступлениям, если должность предусматривает такое ограничение в законе. Выявление такой информации является основанием к увольнению или отказу в оформлении на должность. Статья 8 ТК РФ регламентирует право работодателя разрабатывать и вводить в действие локальные нормативные акты, которые могут содержать дополнительные нормы регулирования труда, не противоречащие действующему трудовому законодательству и не ухудшающие положение работников по сравнению с ним. Если организация планирует применять в своей деятельности полиграф для проверки новых или уже работающих сотрудников на постоянной или разовой основе, то данные положения лучше заранее закладывать в локальные нормативные акты или же разработать отдельный документ, регламентирующий порядок и основания для проведения тестирования с применением полиграфа. Результаты проверки работника являются персональными данными, что соответствует ст. 85 ТК РФ, определяющей такую информацию, необходимую работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающуюся работника. В этой связи такие данные подлежат защите и соблюдению правил их обработки, предусмотренной главой 14 ТК РФ и Федеральным законом «О персональных данных» [6].
В-третьих, в соответствии со ст. 70 ТК РФ законодатель предоставляет работодателю право установить работнику испытание при найме на работу, но не закрепляет определенной формы данного испытания. Таким испытанием может являться и психофизиологическое исследование с применением полиграфа, указанное в трудовом договоре. Подписание трудового договора с данным условием или дополнительного письменного согласия на проверку означает готовность работника пройти такое тестирование, что соответствует ст. 57 ТК РФ. Проведение как разовых, так и регулярных проверок должно быть оговорено в трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему (для уже принятых на работу), а в дальнейшем может быть включено в состав мероприятий при ежегодных аттестациях, экзаменах или проверках на соответствие занимаемой должности. Вышеуказанный способ особенно актуален для государственных и муниципальных служащих. Таким образом, легитимность проверки на полиграфе должна закладываться со стадии приема на работу и подлежит отражению в перечне всех существенных условий в трудовом договоре. Проведение проверок в случаях хищения или иных инцидентах на производстве подпадает под положения трудового договора, предусматривающие право работодателя по своему усмотрению проводить общие или выборочные проверки сотрудников на полиграфе, что может быть предусмотрено в коллективном договоре (ст. 40 ТК РФ). В случае, когда проверкой на полиграфе будет установлен факт сокрытия или умышленного искажения работником информации о себе в условиях, когда предоставление такой информации требовалось работодателю при приеме на работу, то трудовой договор с сотрудником может быть в одностороннем порядке прекращен на основании п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, а в случае установления исследованием иных обстоятельств, которые являются основанием к увольнению (кража, растрата, разглашения охраняемой законодательством тайны и т. д.) — по соответствующему пункту и части ст. 81 ТК РФ.
В-четвертых, для предприятий и организаций имеет чрезвычайно-важное значение соблюдение режима коммерческой тайны. Многие предприятия и организации имеют локальные акты, регламентирующие вопросы сохранения коммерческой тайны. Вместе с тем, для привлечения работника к дисциплинарной ответственности за незаконное разглашение информации со статусом коммерческой тайны, в организации должен быть обеспечен надлежащий режим коммерческой тайны. Предмет коммерческой тайны, субъекты, имеющие доступ к коммерческой тайне и режим доступа — все это должно быть отражено в локальной документации в соответствии с требованиями ст. 10 Федерального Закона «О коммерческой тайне» [7]. Лица, имеющие доступ к информации, признанной коммерческой тайной, должны под роспись ознакомиться с внутренним положением о режиме коммерческой тайны и иметь в трудовых договорах соответствующие ограничения на разглашение информации. Необходимость сохранения режима коммерческой тайны на предприятии является одним из серьезных оснований к установлению обязательного требования — тестирования на полиграфе, как одного из методов обеспечении сохранности конфиденциальной информации. В гражданском процессе заключение специалиста-полиграфолога является письменным доказательством, содержащим имеющие значения для дела сведения. Правильная организация кадровой работы и разработке необходимой внутренней документации организации, использование полиграфа в кадровой работе в целях проверки вновь принимаемых и действующих сотрудников является законным и осуществляется без противоречий действующему законодательству.
В-пятых, проведение проверки на полиграфе разрешено ст. 70 ТК РФ, где отмечено «может быть обусловлено испытание работника в целях его проверки соответствия поручаемой работе», то есть проверка на полиграфе является абсолютно законной во всех её проявлениях, например, работники обязаны проходить медосмотр и сдавать ряд анализов при работе с пищевыми продуктами либо в детских коллективах.
В-шестых, не запрещается предлагать пройти проверку на полиграфе любому дееспособному гражданину, если возникли сомнения в его искренности, а чтобы не нарушать конституционные права граждан, проверка на полиграфе проводится только с письменного добровольного согласия опрашиваемого лица перед тестированием. Вместе с тем существуют ограничения в ходе опроса, запрещено задавать вопросы, касающиеся военной и государственной тайны, расовых, религиозных и политических убеждений, личной жизни, унижающих честь и достоинство человека и т. д. Работодатель, чтобы использовать полиграф, должен внести пункт о прохождении проверки в текст трудового договора, как одно из условий при приёме на работу, а для работающего персонала, сделать соответствующее предложение (можно устное) или внести пункт о необходимости периодического прохождения опросов в трудовой договор с работником, например, в ходе ежегодной переаттестации. Никто не вправе заставить человека проходить проверку, если он этого не захочет, однако никто не может запретить использовать проверки на полиграфе работодателю и получать ответы на вопросы, касающиеся лояльности, деловых и профессиональных качеств работника.
Оценка уровня безопасности фирмы на основе статистических методов обработки информации затруднена, так как большинство аспектов правовой безопасности фирмы не поддается математической формализации. Возможно, показатель безопасности разделить на критерии правовой безопасности фирмы по каждой из ее составляющих и рассчитывать их на основе оценки ущербов интересам фирмы и эффективности мер по их предотвращению. При анализе факторов, влияющих на состояние безопасности предпринимательства, выделяются внутренние и внешние воздействия, субъекты и объекты этих воздействий, а также состав, состояние и методы использования тех корпоративных ресурсов, которые задействованы в процессе ее обеспечения.
Правовая составляющая безопасности предпринимательства включает в себя несколько группы критериев, в том числе возмещение ущерба внутренними субъектами [1, с. 226—230].
Рассматривая трудовые правоотношения, возможно определить три основных сферы регулирования: во-первых, применение полиграфа при приеме на работу работников на должности, предполагающие криминологические риски; во-вторых, использование полиграфа при установлении криминальной ситуации в отношении работников, с которыми были заключено дополнительное трудовое соглашение о применении полиграфа в случае возникновения подобной ситуации, либо в течение календарного года определенное количество исследований; в-третьих, включение полиграфического исследования в коллективный договор, как фактор соблюдения коммерческой тайны.
Для криминологической оценки безопасности бизнеса определяющее значение имеет вторая группа факторов, а именно уголовно-правовые показатели. Криминологическое исследование представляется возможным только при применении специального оборудования. Федеральные законы определяют правовую основу для внедрения криминологических исследований с использованием полиграфа в системе мер повышения качества отбора нанимаемого на работу и персонала и контроля работников. Использование полиграфа основывается на положениях Федерального Закона «Об оперативно-розыскной деятельности», где среди разрешенных оперативно-розыскных мероприятий выделяется «опрос» (ст. 6 ч. 1.) [5]. Применение полиграфа при проведении расследований чрезвычайных обстоятельств можно обосновать Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» от 11 марта 1992 г. № 2487-1 [2].
Криминологическая уголовно-правовая составляющая безопасности предпринимательства (полиграфическая часть) включает в себя три основные группы критериев труда работников:
К первой группе относятся показатели, определяющие латентные преступления. Наиболее распространенным преступлением как угроза безопасности бизнеса являются следующие преступные деяния: растраты или хищение со стороны наемных работников; фальсификация кассовых книг и сумм на банковских счетах, оплата личных счетов чеками организации, фальсификация транспортных накладных, сговор с клиентами или поставщиками, «откаты», использование подставных поставщиков, фальсификация записей в бухгалтерских книгах, переплата, манипуляции с кредитными карточками, со страховкой, медицинскими счетами, фальсифицирование налоговых деклараций, несанкционированная продажа имущества организации, фальсификация часов переработки, оплата труда не существующих работников. Наиболее частый обман совершается путем манипуляций с финансовой отчетностью, в которой искажаются данные о доходности и дебиторских задолженностях фирмы, искажение бухгалтерской отчетности. Другой вид преступлений — создание параллельного бизнеса и перекачивание туда активов и средств фирмы. Создание одноименных фирм с частичным или полным смешением фирменного наименования, незаконное использование сайта фирмы, фирменного знака и доброго имени фирмы, либо гарантии банка, не имеющие залогового обеспечения. Противоправные действия со стороны заказчика или клиента, включая неплатежи за уже поставленный товар, получение платы за неисполненную работу, поставку совершенно ненужных вещей взамен указанных в договоре, обычно не подпадающие под уголовную ответственность. Отдельное место занимают преступные деяния в виде фальсификации документов об образовании, профессиональной квалификации и иных данных, позволяющих занять место, получить работу и оплату труда, не соответствующую личностным качествам и данным работника. Совершение преступлений этой категории встречается в деятельности любой фирмы, может повлечь уголовное преследование работника, его увольнение, но вместе с тем, часто латентно. Использование проверки на полиграфе (детекторе лжи) для выявления у работника возможно скрываемой им информации, позволяет узнать скрываемые факты и информацию по событию, нужную для проведения служебного расследования, установить (не) причастность лица к правонарушению, степень причастности, проверить достоверность, выявить лжесвидетелей и реабилитировать подозреваемых, установить участников и виновного, установить местонахождение пропавшего имущества, узнать обманывает ли работник и т. д.
Ко второй группе относятся показатели возможных криминологических наклонностей. С помощью проверки на полиграфе (детекторе лжи) можно точно определить у работника скрываемые им негативные факты и наклонности, такие как злоупотребление алкоголем, наркотики, привлечение к уголовной или административной ответственности, приводы в милицию, судимость, алименты, уголовные преступления, хранение оружия, пристрастие к азартным играм, долги, не возврат кредитов, связь с криминалом и конкурентами, истинные причины и мотивы увольнения с предыдущей работы и трудоустройства, негативные действия на предыдущей и нынешней работе, проводить контроль материально ответственных лиц на предмет их возможных хищений, растрат, мошенничества.
К третьей группе относятся показатели, основанных на негативных качествах работников и их намерениях, в том числе конфликтность с коллегами, честность, надёжность, заинтересованность и мотивация в своей работе, неудовлетворенность трудом и должностью. Очевидно, что любой предприниматель, принимая на работу персонал, стремится иметь в своем распоряжении квалифицированных и надежных сотрудников. При этом каждый работодатель не желает, чтобы среди них оказались лица с негативным прошлым или неприемлемыми (с его точки зрения) личностными особенностями. Для полиграфического исследования необходимо оценивать масштаб и множественность негативных проявлений. Показатель эффективности криминологического полиграфического исследования может быть рассчитан по формуле:
Kb= Lp + Kn + Ln
Spi
где: Kb — уровень криминологической безопасности фирмы;
Lp — латентная преступность;
Kn — количество установленных криминологических наклонностей;
Ln — количество негативных латентных наклонностей работников;
Spi — количество проведенных полиграфических исследований.
В настоящее время в России использование полиграфа законом не запрещено, получение лицензии на его приобретение и использование не требуется. Применение полиграфа в обеспечении безопасности бизнеса представляет собой многоуровневый процесс, с помощью которого осуществляется оценка достоверности сообщаемой работником информации, а затем обязательно должны использоваться и другие доступные методы, способные обеспечить уже не только оценку, но и прямую проверку достоверности интересующей информации. Часть преступлений остается не выявленной, а служебные разбирательства по целому ряду нарушений сопряжены со значительными трудностями и не всегда приводят к обнаружению злоумышленника. Вместе с тем, следы противоправных действий неизбежно остаются. Ими являются так называемые «идеальные следы» преступления, то есть образы событий (их деталей, обстоятельств и признаков), хранящиеся в памяти человека. Использование полиграфа служит надежным средством выявления наличия или отсутствия в памяти таких следов, а соответственно установления причастности или непричастности человека к преступлению.
Правовой аспект безопасности фирмы характеризуется системным подходом, складывается из суммарных показателей, но не предстает собой простую совокупность факторов успешного развития, недостаточную для обеспечения экономической безопасности, для защиты бизнеса и общества от возможных рейдерских угроз. В настоящее время полиграф используется практически повсеместно в предпринимательской деятельности. Основными сферами применения полиграфа являются банковские и финансово-кредитные учреждения, страховые компании, сферы материально-технического снабжения, оптовая и розничная торговля, складское хозяйство, экспедиторские службы, перевозка и хранение грузов, логистика, сфера посреднических услуг, гостиничный бизнес, в котором практикуются расчеты наличными деньгами, в фармакологии и производстве лекарственных веществ, биодобавок, производстве и продаже ювелирных изделий, риэлтерских компаниях, научно-производственных и промышленных предприятиях с высокими технологиями, других сферах, связанных с финансовыми и товарно-материальными потоками и сопутствующими им рисками.
Экономический кризис проводит к обострению конфликта отношений в сфере бизнеса, к формированию новых методов и сопутствующих способов захвата предприятий, привлечению новых субъектов, участвующих в цепочке действий рейдеров, а также к потребности изменения уголовного и уголовно-процессуального законодательства, применению криминологических и полиграфических исследований по обеспечению экономической безопасности. Безусловно, применение полиграфа ограничено отдельными нормами, например, беременные женщины не подлежат ни аттестации, ни какой-либо иной проверке — в том числе проверке на полиграфе. В остальных случаях полиграф может законно применяться службой безопасности для самых разнообразных целей: достаточно только прописать каждую из них прямо в трудовом договоре. Специалисты, работающие с полиграфом, рекомендуют включить в договор фразу о том, что работник обязан содействовать проводимым работодателем служебным разбирательствам и по письменному распоряжению проходить проверку на полиграфе. Таким образом, применение полиграфа на предприятии будет легальным, что особенно важно для профилактики мелких нарушений трудовой дисциплины.
Следовательно, тестирование с использованием полиграфа не противоречит Конституции РФ и не ущемляет права человека, поскольку при опросах с использованием полиграфа запрещено задавать вопросы, касающиеся личной жизни, семейного положения, вероисповедания, сексуальной ориентации и т. д.
Список литературы:
- Андреева, Л.А. Система правового внутреннего контроля безопасности фирмы / Л.А. Андреева // Модель российской экономической системы: тенденции, проблемы и перспективы целеполагания и отраслевого менеджмента : всерос. науч.-практ. конф. (2010; Волгоград) Всероссийская научно-практическая конференция, 2010 г.: [материалы]. Волгоград М.: ООО «Планета», 2010. — С. 226—230.
- Закон Российской Федерации «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» от 11 марта 1992 г. № 2487-1 — [Электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: http://www.legis.ru (дата обращения 20.04.14).
- Конституция Российской Федерации // [Электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: http://zakonbase.ru/konstitucija-rf/ (дата обращения 20.04.14).
- Трудовой Кодекс Российской Федерации // [Электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: http://www.consultant.ru/popular/tkrf/ (дата обращения 20.04.14).
- Федеральный Закон «Об оперативно-розыскной деятельности» от 5 января 1999 г. № 6-ФЗ — [Электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: http://www.libertarium.ru (дата обращения 20.04.14).
- Федеральный закон «О персональных данных» от 27.07.2006 № 152-ФЗ // [Электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: http://base.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc;base=LAW;n=149747 (дата обращения 20.04.14).
- Федеральный закон «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ //[Электронный ресурс] — Режим доступа. — URL: http://base.garant.ru/12136454/ (дата обращения 20.04.14).
дипломов
Оставить комментарий