ПРАВОВЫЕ РИСКИ КЛАССИФИКАЦИИ «ОБЛАЧНОГО ДОГОВОРА» SAAS - ОКАЗАНИЕ УСЛУГ ИЛИ ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР

АННОТАЦИЯ

Cтатья посвящена проблемным аспектам, которые возникают при правовом регулировании договоров в сфере облачных вычислений, исследованию новаций в законодательной базе Российской Федерации в данной сфере, влияющих на классификацию договоров об оказании облачных услуг и возникающие в связи с этим риски возможного признания договора незаключенным или притворным.

ABSRTACT

The article is devoted to problematic issues that arise in the legal regulation of contracts on cloudy services, analyze innovation of legislation in the field of cloud computing and risks of possible recognition of the contract arising in this regard unconcluded or feigned.

Ключевые слова: облачные технологии, результат интеллектуальной деятельности, облачные сервисы, договор об оказании услуг, правовые риски.

Keywords: cloud computing, result of intellectual activities, cloud services, services contract, legal risks.

Современная цифровая экосистема немыслима без «облачных» вычислений и сервисов, которые требуют для своего внедрения и использования технических стандартов, регламентов, но в первую, и главную, очередь - нормативных документов, методических разъяснений правовых рамок применения технологии.

На данный момент можно с уверенностью утверждать, что практически каждая сфера общественной жизни так или иначе перемещается в виртуальную среду интернета. Наибольшее распространение среди «облачных» сервисов получила модель SaaS (программное обеспечение как услуга), что обусловлено ее относительной простотой и экономической доступностью. К наиболее широко известным примерам такого сервиса можно отнести «1 С: Предприятие», почтовый сервис Mail.ru, CRM сервисы «Битрикс 24», «Мегаплан» и многие другие. В отличие от недавнего времени, когда лицензионное программное обеспечение требовалось устанавливать локальноно компьютеры пользователя, в «облачной» модели SaaS используется, так называемый, цифровой аутсоринг. Клиент вносит плату за использование «облачного" ресурса, провайдер же разрабатывает, обслуживает, обеспечивает безопасность и помещает в облако непосредственно сам сервис, а также следит за всеми обновлениями. Таким образом, пользователи-клиенты получают удаленный доступ к расположенному в облаке программному обеспечению через веб-интерфейсы. К недостаткам данной модели можно отнести достаточно слабый контроль со стороны пользователя за безопасностью и защитой информации со стороны оператора сервиса, а также невозможность адаптации программного обеспечения под индивидуальные задачи. Но очевидные экономические преимущества платформы SaaS, позволяющие пользователю минимизировать затраты на аппаратное обеспечение, установку, обновление программного обеспечения, доступность и возможность быстрого развертывания, явно перевешивают.

Рассматривая юридическую природу отношений использования платформ SaaS, необходимо в первую очередь отталкиваться от толкования самого понятия облачного сервиса. Данное понятие изложено в в Указе «О Стратегии развития информационного общества в Российской Федерации на 2017-2030 годы: «облачные вычисления»  являются информационно-технологической моделью обеспечения повсеместного и удобного доступа с использованием сети Интернет к общему набору конфигурируемых ресурсов («облаку»), устройствам хранения данных, приложениям и сервисам, которые могут быть оперативно предоставлены и освобождены от нагрузки с минимальными эксплуатационными затратами или практически без участия провайдера. [1]

Таким образом, российское законодательство видит «облачный» сервис как информационную систему, включающую совокупность технических средств, информации в базах данных, и обеспечивающих ее обработку информационных технологий (в т.ч. программного обеспечения). Юридическая же природа отношений по использованию облачных вычислений, SaaS в том числе, на данный момент не регулируется специальными нормами, а сложившаяся практика урегулирования данных частно-правовых отношений - двойственна.     Встречаются два основных подхода к урегулирования «облачных» сервисов.

Первый подход рассматривает «облачный» сервис как предоставление возмездных услуг, осуществляемых в соответствии со ст. 779 и главы 39 ГК РФ в целом, на то, что данные правила применяются и к договорам оказания информационных услуг прямо указано в п 2. ст. 779 ГК РФ.[2] Квалификация  облачных сервисов SaaS на основании договора услуг дает возможность регулировать качество предоставляемых услуг в соответствии со ст. 783 ГК РФ. Что также немаловажно, указание предметом договора услуги по предоставлению «облачного» сервиса, а именно деятельности, которая может осуществляться с использованием информационной системы, нивелирует риск возможных проблем с налогообложением данной деятельности, так как согласно ст. 38 п.5. Налогового Кодекса РФ «услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности».

Второй подход квалифицирует «облачные» сервисы на основании лицензионного договора. По общему правилу, лицензионный договор на использование программ для ЭВМ или баз данных должен предусматривать предмет договора путем указания на программный продукт, право использования которого предоставляется по договору и способы использования такого программного обеспечения. В п.2 ст.1270 ГК РФ содержится перечень основных способов использования произведений, позволяющий определить способы правового регулирования отношений по использованию произведений. Сторонники лицензионного договора указывают на то, что законодательный список является открытым, следовательно отсутствие экземпляра программного обеспечения на пользовательском устройстве является несущественным фактом, никак не влияющим на квалификацию договора SaaS, как лицензионного. Данный подход не дает возможности регулировать качество предоставляемого сервиса в силу ст. 1123-1238 ГК РФ, так как предметом договора в данном случае является неисключительное право, которое не являясь вещью, не может быть некачественным. Но данный вид квалификации позволяет снизить налоговое бремя организации, поскольку реализация по лицензионному договору на использование программного обеспечения освобождена от НДС в соответствии с пп.26 п.2 ст.149 НК РФ. С другой стороны, лицензионный договор предполагает наличие высокого риска переквалификации в рамках судебной практики, связанной с налоговыми проверками в договор возмездного оказания услуг, по которому обязанность уплаты НДС сохраняется.

С 01 января 2021 года вступили в силу поправки в Налоговый кодекс РФ (Федеральный закон от 31.07.2020 № 265-ФЗ), которые оставляют льготу по НДС исключительно в реализации прав на ПО, включенное в реестр российских программ для ЭВМ и баз данных.[3] Данная поправка окажет серьезное влияние на практику заключения SaaS договоров, увеличивая долю подхода, рассматривающего «облачный» сервис как предоставление возмездных услуг. Сами же договоры возмездного оказания услуг будут и далее усложняться в сторону включения положений лицензионного договора для защиты интеллектуальных прав правообладателей, что подтверждаются тенденциями существующей судебной практики. Несомненно, что законодатель стремится стремится снизить правовую неопределенность в данной сфере, мы наблюдаем устойчивую тенденцию к ликвидированию существующих пробелов в законодательстве.

Таким образом, учитывая правовую природу договоров SaaS, необходим строго индивидуальный подход, учитывающий такие факторы, как регулирование использования программного обеспечения исполняемого на ЭВМ пользователя, защиту обрабатываемой информации и классификацию ее по уровням доступа, а также требования к разделению доступа, защите конфиденциальности, целостности и доступности обрабатываемой информации. Такой подход позволит подобрать оптимальную форму договора в каждом случае для максимальной защиты интересов сторон и снижения правовых рисков.

Список литературы:

1. Система Гарант: информационно-правовое обеспечение [электронный ресурс].-М-2021-. Указ Президента РФ от 9 мая 2017 г. N 203 "О Стратегии развития информационного общества в Российско Федерации на 2017 - 2030 годы» Режим доступа: https://base.garant.ru/71670570/
2. КонсультантПлюс: надежная правовая поддержка [электронный реурс].-М-2021-. Гражданский кодекс Российской Федерации часть 2 (ГК РФ ч.2). Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_9027/a397ec4ca2dd0c96c211ee4e4436628f0cf581a3/
3. Система Гарант: информационно-правовое обеспечение [электронный ресурс].-М-2021-. -Распоряжение Правительства РФ от 31 декабря 2020 г. N 3704-р Об утверждении перечня российских программ для электронных вычислительных машин, которые должны быть предварительно установлены на отдельные виды технически сложных товаров» Режим доступа: https://base.garant.ru/71670570/
4. Карцхия А.А., Интеллектуальная собственность в киберпространстве: новые условия правоприменения. - М. Мониторинг правоприменения 2017 № 1 (22), С 50-52.