ВОЗМОЖНОСТЬ СОВМЕЩЕНИЯ ГРАЖДАНИНОМ ДВУХ СТАТУСОВ: АДВОКАТ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ

В Конституции РФ закреплено: «Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности» [1]. Но данное право может быть ограничено, в случае, если лицо имеет определенный статус. Так, Федеральный закон «О прокуратуре» закрепляет, что «работник прокуратуры подлежит увольнению в связи с утратой доверия в случае осуществления им предпринимательской деятельности» [2]. В связи с прохождением гражданской службы гражданскому служащему «запрещается заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц».  Закон о статусе судей в Российской Федерации также гласит, что «судья не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, в том числе принимать участие в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы» [3]. Во всех приведенных примерах мы видим императивный запрет на осуществление предпринимательской деятельности лицам, имеющим определенный статус. Из этого следует, что регистрация лица в качестве индивидуального предпринимателя является основанием для применения неблагоприятных мер в отношении данного лица, вплоть до лишения специального статуса.

Рассмотрим Федеральный Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». В данном нормативном правовом акте сказано, что адвокат – это независимый профессиональный сотрудник по правовым вопросам. Также закон регламентирует ограничения, касающиеся предпринимательской и иной экономической деятельности. Сам термин «предпринимательская деятельность» употребляется в статье 1 ФЗ об адвокатуре, в которой закреплено: «Адвокатская деятельность не является предпринимательской» [4]. В 2006 году был рассмотрен законопроект №299752, где указывалось, что ст.1 ФЗ позволяет адвокату заниматься предпринимательской и иной оплачиваемой деятельностью, помимо адвокатской. Но данный законопроект был отклонен, однако его содержание позволяет сделать вывод, что статью 1 нельзя рассматривать как категорический запрет адвокату заниматься предпринимательской деятельностью. Как мы видим, в законодательстве отсутствует запрет именно заниматься предпринимательской деятельностью, а значит факт регистрации адвоката в качестве индивидуального предпринимателя не может повлечь за собой никаких негативных последствий.

Вследствие неоднозначности данного запрета последовала разрозненность правоприменительной практики как при вынесении правоприменительных актов государственными органами, так и при разрешении дисциплинарных производств.

В соответствии с устоявшейся позицией Министерства финансов РФ, гражданин, имеющий статус адвоката, не может быть одновременно индивидуальным предпринимателем и осуществлять помимо адвокатской деятельности предпринимательскую деятельность. Толкование, данное Минфином РФ, не соответствует содержанию конституционного права.   Мы считаем, что Минфин не может ограничивать конституционную свободу предпринимательской деятельности, в том числе в отношении адвокатов.

В пояснительной записке к проекту ФЗ «О внесении изменений в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», прямо говорилось: действующая формулировка п. 1 ст. 2 Закона позволяет адвокату заниматься фактически любым видом деятельности, что ставит под сомнение статус адвоката как независимого советника по правовым вопросам. В связи с этим проектом предлагается ограничить право адвокатов заниматься предпринимательской и иной оплачиваемой деятельностью". Данный проект федерального закона принят не был, но позволяет сделать однозначный вывод: действующий Закон разрешает гражданину, имеющему статус адвоката, наряду с адвокатской деятельностью заниматься и предпринимательской деятельностью, не связанной с адвокатской.

Так, В.И. Сергеев полагает, что Закон, "запрещая предпринимательскую деятельность, относит данное ограничение лишь в чистом виде только к самой адвокатской деятельности, т.е. к оказанию квалифицированной юридической помощи адвокатами. Такому ограничению есть вполне логичное оправдание: адвокатскую деятельность на коммерческую основу ставить нельзя, ибо в таком случае будут нарушены основные конституционные принципы о праве граждан на получение квалифицированной юридической помощи и защиты. Коммерция в адвокатской деятельности - это торг, коррупция, торжество теневой юстиции. Несомненно, никаких предпринимательства и коммерции в адвокатской деятельности не должно быть ни по закону, ни по своей природе" [5]. Иными словами, адвокаты как физические лица вправе заниматься предпринимательством, если такая их деятельность не связана с адвокатской.

В статье, опубликованной в газете "ЭЖ-Юрист", имеется ссылка на мнение президента Федеральной палаты адвокатов РФ Е.В. Семеняко, который полагает, что нынешняя формулировка ст. 2 Закона полностью соответствует общественно-экономическим реалиям, а ограничения, касающиеся различий между адвокатской и предпринимательской деятельностью, обозначены и дополнительной законодательной регламентации не требуют [6]. При этом он подчеркивает, что "нельзя лишать адвоката прав приобретения и распоряжения акциями, инвестировать свои средства, распоряжаться личным имуществом".

Равно как и налоговое законодательство не запрещает адвокату в порядке, предусмотренном Налоговым кодексом РФ, применять упрощенную систему налогообложения в отношении предпринимательской деятельности, не связанной с адвокатской деятельностью, при условии ведения раздельного учета доходов и расходов.

Из этого следует, что данный вопрос не имеет полной регламентации. Ни в Законе, ни в Кодексе, ни в иных нормативных правовых актах не указано, что гражданин, имеющий статус адвоката, не вправе заниматься предпринимательской деятельностью в качестве зарегистрированного индивидуального предпринимателя. Такой правовой нормы в Российской Федерации не существует. Когда законодатель имеет намерение ограничить предпринимательскую деятельность той или иной категории граждан, он это прямо предусматривает в федеральных законах, но запрета для гражданина, имеющего статус адвоката, на осуществление предпринимательской деятельности вне рамок адвокатской деятельности в федеральных законах не установлено.  Эта проблема требует немедленного разрешения для преодоления пробелов в праве и исключения правоприменительного диссонанса. Из вышеизложенного можно сделать вывод о необходимости четкого толкования нормы, закрепленной ст.2 ФЗ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности». По нашему мнению адвокат вполне имеет право получить статус предпринимателя и осуществлять предпринимательскую деятельность, не связанную с адвокатской деятельностью.

Список литературы:

1. Конституция РФ// Официальный правовой портал «Консультант-Плюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_28399/. Дата обращения: 15.09.2017
2. Федеральный закон "О прокуратуре Российской Федерации" от 17.01.1992 N 2202-1-ФЗ// Официальный правовой портал «Консультант-Плюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_262/. Дата обращения: 14.09.2017
3. Закон РФ от 26.06.1992 N 3132-1 (ред. от 28.12.2016) "О статусе судей в Российской Федерации"// Официальный правовой портал «Консультант-Плюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/Cons_doc_LAW_648/. Режим доступа: 15.09.2017
4. Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" от 31.05.2002 N 63-ФЗ// Официальный правовой портал «Консультант-Плюс». Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_36945/. Дата обращения: 14.09.2017
5. Сергеев В.И. Адвокатские образования и предпринимательская деятельность (о соотносимости норм Законов о некоммерческих организациях и об адвокатуре) // Право и экономика. - 2003. - N 1.
6.  Шиняева Н. Корректировка статуса // ЭЖ-Юрист. - 2006. - N 49.