ПРАВОВАЯ  ПРИРОДА  СДЕЛКИ  РЕПО

Рафикова  Энже  Наилевна

студент  3  курса  кафедры  гражданского  и  предпринимательского  права

К  (П)  ФУ,  г.  Казань

E-mail: 

Короткова  Мария  Станиславовна

студент  3  курса  кафедры  гражданского  и  предпринимательского  права  К  (П)  ФУ,  г.  Казань

E-mail: 

Шайбакова  Камила  Даниловна

студент  3  курса  кафедры  уголовного  права  К  (П)  ФУ,  г.  Казань

E-mail:  shaybakova.kamila@mail.ru

Мухаметханова  Феридэ  Тахировна

студент  3  курса,  г.  Казань

E-mail: 

Михайлов  Андрей  Валерьевич

научный  руководитель,  канд.  юрид.  наук,  доцент  кафедры  гражданского  и  предпринимательского  права  К  (П)ФУ  г.  Казань

Сделки  РЕПО  (англ.  sale  and  repurchase  —  обратная  покупка)  используются  на  различных  финансовых  рынках  в  качестве  метода  финансирования,  когда  финансирующая  сторона  предоставляет  заем  путем  прямой  покупки  финансовых  активов  (обычно  ценных  бумаг)  с  правом  обратного  выкупа  продавцом  на  будущую  дату  [1].

В  трудах  Габриэля  Феликсовича  Шершеневича  данный  договор  определяется  как  репорт  —  функция  которого  заключается  в  продлении  биржевой  спекуляции,  не  оправдавшейся  в  ближайший  срок,  но  в  верности  которой  спекулирующий  уверен.  А  также  репорт  представляет  отличное  средство  помещения  капитала  на  короткий  срок,  если  этот  капитал  временно  не  находит  прочного  помещения.  Выгода  репорта  для  репортера  очевидна:  а)  капитал  не  остается  неиспользованным;  b)  краткосрочность  сделки  не  связывает  свободы  действий  капиталиста;  с)  полученные  в  руки  бумаги  служат  верным  обеспечением  [5].

Предоставление  займа  финансирующей  стороной  (покупателем)  оформляется  через  прямую  продажу  на  условиях  СПОТ,  погашение  займа  и  возврат  ценных  бумаг  —  через  обратную  продажу  первоначальному  продавцу  на  будущую  дату  (форвард).  Предметом  займа,  как  правило,  являются  облигации  и  акции  в  документарной  или  бездокументарной  форме  (значительно  реже).  Возврату  подлежат  либо  те  же  самые  ценные  бумаги,  либо  аналогичные  им.  За  предоставление  займа  взимается  вознаграждение  (reporate),  которое  обычно  меньше,  чем  проценты  по  кредиту  на  аналогичных  условиях,  так  как  риск  по  РЕПО  считается  более  низким. 

Зарубежные  специалисты  подчеркивают  двойственность  сделок  РЕПО:  по  содержанию  —  заем  под  обеспечение,  по  форме  —  купля-продажа  с  обратным  выкупом.  Английский  специалист  Р.  Крэнстон  отмечает:  «Cтандартное  РЕПО  —  это  функциональный  эквивалент  денежного  займа  под  обеспечение,  так  как  ценные  бумаги  принадлежат  заимодавцу  (покупателю)  в  течение  срока  действия  соглашения»  [6].

По  мнению  швейцарского  юриста  П.  Нобеля,  «при  сделке  РЕПО  заемщик  продает  принадлежащие  ему  или  взятые  им  в  долг  ценные  бумаги  кредитору.  При  этом  он  обязуется  впоследствии  приобрести  у  кредитора  такое  же  количество  этих  ценных  бумаг.  Юридически  здесь  происходит  передача  прав  собственности.  Экономически  мы  имеем  дело  с  обеспеченным  займом,  поэтому  заемщик  уплачивает  кредитору  проценты»  [2]

Между  тем  не  всегда  подобная  разница  между  юридической  формой  и  экономическим  содержанием  сделки  приветствуется,  поскольку  она  может  использоваться  с  целью  обхода  различных  резервных  требований,  а  также  в  налоговых  целях. 

Дать  четкую  юридическую  характеристику  операций  РЕПО  затруднительно  по  той  причине,  что  главным  источником  их  правового  регулирования  остается  договор.

Чаще  всего  операции  РЕПО  можно  рассматривать  как  аналог  наличной  продажи  ценных  бумаг,  сопровождающейся  безусловной  покупкой,  либо  покупкой  под  отлагательным  условием  на  срок  (с  точки  зрения  продавца  РЕПО)  или  как  обеспеченный  ценными  бумагами  заем.

По  мнению  английского  профессора  Ф.  Вуда,  обратный  выкуп  —  скорее  право  (опцион),  чем  обязанность:  а  именно,  call  option  (право  купить)  изначального  про  давца  и  put  option  (право  продать)  покупателя  [8]. 

Как  считает  английский  специалист  Р.  Гуд,  финансовая  индустрия  приравнивает  сделки  РЕПО  к  займу  под  обеспечение,  так  как  условие  об  обратном  выкупе  и  обязательство  сторон  его  осуществить  превращается  в  денежное  обязательство  с  последующим  зачетом  сумм,  подлежащих  уплате  [7]. 

По  мнению  российских  специалистов,  первая  сделка  по  продаже  финансового  актива  несет  в  себе  обеспечительную  функцию,  которая  выражается  в  компенсационном  характере  для  стороны  при  неисполнении  контрагентом  обязательства  по  обратной  покупке  актива.  Поэтому  усматривается  некая  неразрывность  вспомогательного  (охранительного)  элемента  сделки  с  самим  договором  РЕПО.  Часто  сделки  РЕПО  называют  условной  продажей,  что  особенно  характерно  для  стран,  где  условная  продажа  законодательно  урегулирована  (например,  в  Голландии).  Между  тем  не  во  всех  государствах  данный  термин  понимается  однозначно.  В  частности,  в  английском  праве  (ст.  189  Закона  «О  потребительском  кредите»,  1974  г.)  термин  condition  sale  предусматривает  сохранение  права  собственности  за  продавцом,  а  не  его  переход  к  покупателю  под  отменительным  условием.

Кроме  того,  в  некоторых  странах  законодательно  урегулирована  купля-продажа  с  правом  выкупа.

Как  отмечает  Г.  Райнер,  «РЕПО  и  обратное  РЕПО  с  ценными  бумагами  не  относятся  к  деривативам  или  деривативоподобным  сделкам.  В  финансово-экономическом  смысле  чистое  и  смешанное  РЕПО  аналогичны  наличной  продаже  ценных  бумаг,  сопровождающейся  безусловно  или  потестативно  обусловленной  покупкой  на  срок  (с  точки  зрения  продавца  РЕПО),  или  обеспеченному  ценными  бумагами  займу»  [3].

Заем  ценных  бумаг  отличается  от  РЕПО  как  по  коммерческим  целям,  так  и  по  юридическим  характеристикам.  РЕПО  обусловлено  потребностью  в  наличных,  тогда  как  заем  ценных  бумаг  имеет  конкретную  цель:  для  заемщика  —  закрыть  короткую  позицию,  а  для  заимодавца  —  направить  в  использование  ценные  бумаги,  в  которых  нет  немедленной  потребности.  Это  не  купля-продажа,  а  просто  передача  права  собственности  с  бязанностью  возвратить  и  уплатить  фиксированную  сумму.  Кроме  данного  вознаграждения,  ника-  кие  другие  встречные  удовлетворения  не  применяются.  С  юридической  точки  зрения  выделяют  следующие  отличия  РЕПО  и  займа  ценных  бумаг.  В  РЕПО  передача  ценных  бумаг  имеет  целью  гарантию  своих  обязательств  по  выкупу  ценных  бумаг.  При  РЕПО  цена  выкупа  =  первоначальной  цене  +  ежедневные  проценты  по  ставке  РЕПО.  При  ссуде  ценных  бумаг  проценты  уплачиваются  с  учетом  стоимости  ценных  бумаг.  Сделка  РЕПО  может  быть  расторгнута  в  любое  время,  а  ссуда  —  срочная  сделка.  Если  при  РЕПО  выплачиваются  проценты  или  дивиденды,  то  они  сразу  перечисляются  продавцу  [4].

Совокупность  сделок  купли-продажи,  образующих  в  целом  договор  РЕПО,  неразрывная  взаимосвязь  каждой  из  отдельных  частей  этого  договора  и  общая  его  цель  позволили  еще  в  недалеком  прошлом  определить  указанную  договорную  конструкцию  как  смешанный  непоименованный  договор  с  неотъемлемым  элементом  собственного  обеспечения.  Однако  при  этом  сохраняется  риск  переквалификации  для  юридических  и  налоговых  целей  в  обеспечительный  кредит.

Список  литературы:

1. Батлер  Е.А.  Непоименованные  договоры.  —  М.,  2008.  119  с.
2. Нобель  П.  Швейцарское  финансовое  право  и  международные  стандарты.  —  М.,  2008.  448  с.
3. Райнер  Г.  Деривативы  и  право.  -  М.,  2005.  36  с.
4. Тосунян  Г.А.  Банковское  право  Российской  Федерации.  —  М.,  2002.  737  с.
5. Шершеневич  Г.Ф.  Учебник  торгового  права  —  М.:  «СПАРК»,  1994.  242  c.
6. Cranston  R.  Principles  of  Banking  Law.  —  Oxford,  1997.  447  р.
7. Goode  R.  Commercial  Law.  London,  2004.  Р.  693.,  607  р.
8. Wood  P.  Law  and  Practice  of  Int’l  Finance.  London,  2008.  294  р.