ПРОБЛЕМА РАЗГРАНИЧЕНИЯ СОСТАВОВ НЕДЕКЛАРИРОВАНИЯ И НЕДОСТОВЕРНОГО ДЕКЛАРИРОВАНИЯ ТОВАРОВ, ПЕРЕМЕЩАЕМЫХ ЧЕРЕЗ ТАМОЖЕННУЮ ГРАНИЦУ

АННОТАЦИЯ

Одной из проблем в сфере правонарушений таможенных правил выступает проблема разграничения составов недекларирования и недостоверного декларирования товаров. Эта проблема порождает наличие большого количества контрафактной и фальсифицированной продукции, поступающей через таможню, «уход» от таможенных пошлин или снижению их сумм к уплате. Несмотря на усилия отдельных правообладателей, правоохранительных органов, а также действий ФТС, контрафакт на Российском рынке составляет 45-50%.

В статье раскрыта проблема правоприменительной практики при решении данного вопроса.

ABSTRACT

One of the problems in the field of customs violations is the problem of distinguishing the composition of non-declaration and false declaration of goods. This problem gives rise to the presence of a large number of counterfeit and falsified products coming through customs, "avoiding" customs duties or reducing their amounts to be paid. Despite the efforts of individual copyright holders, law enforcement agencies, as well as the actions of the Federal Customs Service, counterfeit in the Russian market is 45-50%.

The article reveals the problem of law enforcement practice in solving this issue.

Ключевые слова: таможенные правила, правонарушения в таможенной сфере, административная ответственность, недекларирование товаров, недостоверное декларирование товаров, субъект правонарушений, таможенное законодательство, административное законодательство, правовое регулирование, проблемы.

Keywords: customs rules, offenses in the customs sphere, administrative responsibility, non-declaration of goods, false declaration of goods, the subject of offenses, customs legislation, administrative legislation, legal regulation, problems.

Несмотря на либерализацию административного и таможенного законодательства, в настоящее время количество дел об административных правонарушениях в области таможенного дела остается значительным и имеет тенденцию к росту.

В 2022 году выросло количество дел, возбуждаемых таможенными органами по линии административного производства. По результатам прошлого года таможенниками возбуждено 146 936 дел об административных правонарушениях, что почти на 6% превышает показатели 2021 года. При этом 50% дел приходится на юридических лиц. Предметами административных правонарушений в 2022 году чаще всего являлись валюта, табак, продукция растительного происхождения, а также древесина и изделия из нее [3].

Наибольшее количество дел об административном правонарушении – 85 906 – возбуждено в связи с нарушениями, предусмотренными главой 16 КоАП РФ, из них:

- по фактам недекларирования либо недостоверного декларирования товаров – 25 190 дел (ст. 16.2 КоАП РФ);

- по фактам несоблюдения запретов и ограничений – 14 464 дела (ст. 16.3 КоАП РФ).

Кроме того, таможенными органами возбуждено:

- 42 491 дело за непредставление или несвоевременное представление в таможенный орган статистической формы учета перемещения товаров (ст. 19.7.13 КоАП РФ);

- 9 256 дел – за нарушение валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования (ст. 15.25 КоАП РФ).

По результатам рассмотрения дел об административных правонарушениях (в том числе возбужденных в предыдущих периодах) вступило в законную силу 147 886 постановлений о назначении административных наказаний по делам об административных правонарушениях.

В рамках возбужденных дел взыскано административных штрафов на сумму 2,5 млрд рублей.  В уполномоченные органы передано имущество общей стоимостью более 6 млрд рублей.

Эти данные свидетельствует о высокой общественной опасности административных правонарушений в области таможенного дела. Следовательно, проблемы применения законодательства об ответственности за совершение административных правонарушений в таможенной сфере необходимо выделить для того, чтобы можно было предупредить и полностью подобные явления исключить.

Так, в перечне правонарушений большое количество выделено фактов недекларирования либо недостоверного декларирования товаров. Эта проблема порождает наличие большого количества контрафактной и фальсифицированной продукции, поступающей через таможню. Несмотря на усилия отдельных правообладателей, правоохранительных органов, а также действий ФТС, контрафакт на Российском рынке составляет 45-50%.

Согласно п.1 ст.1515 ч.4 Гражданского кодекса РФ контрафактными являются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарные знаки или сходные с ними до степени смешения обозначения [1].

Фальсификацией является обман потребителя введением в оборот товара с умышленно измененными или скрытыми свойствами, информация о которых является заведомо неполной либо недостаточной [6, с. 108].

С практической стороны контрафакт является низкокачественной подделкой оригинального товара, преследующей целью извлечение прибыли, незаконно действующими производителями и продавцами, путем производства, ввоза и продажи. В виду отсутствия соответствия качества подделанных товаров, при экспертизе выявленных товаров часто находят множество опасных для здоровья веществ, которые не должны быть в данной партии.

Хорошим примером в данной проблеме может стать недостоверное декларирование товаров группы 95 «Игрушки, игры и спортивный инвентарь; их части и принадлежности». Неверное описание товара в графе 31 декларации на товары (ДТ) означает неправильную классификацию по ЕТН ВЭД ЕАЭС, из чего следует занижение размера таможенной пошлины и налогов.

К наиболее распространенным причинам недостоверного заявления кода ТН ВЭД можно отнести ненадлежащее изучение Примечаний и Пояснений к товарным позициям, субпозициям и подсубпозициям ТН ВЭД.

Также к причинам недостоверного декларирования товаров можно отнести ненадлежащее изучение терминов ТНВЭД и характеристик декларируемого товара.

Следовательно, актуальными становятся вопросы совершенствования таможенного контроля импорта, в приведенном примере, игрушек, в том числе с использованием результатов таможенной экспертизы.

При проведении таможенного контроля визуально отличить контрафактный товар от оригинального очень сложно, поэтому приходится использовать научные и специальные знания, чем обуславливается необходимость проведения таможенной экспертизы.

С целью выявления подделки необходимо обращать внимание на упаковку и маркировку товара: это должен быть качественный пластик или картон, причем краски не должны быть смазанными или пачкаться. Чем сложнее форма упаковки - тем меньше вероятность, что она поддельная [5, с.122]. На упаковке всегда должна указываться информация на русском языке о производителе и импортере (поставщике).

Также в примере с перевозимыми через границу игрушками, обязательным требованием является указание на упаковке, с какого возраста рекомендуется для игры конкретная игрушка.

Рассмотрим способ определения подлинности на примере, игрушек Рубикс (призводимых компанией Seven Towns Ltd) для чего сравним их с подделками более низкого качества, чтобы понять, на что необходимо обращать внимание:

1) дизайн и упаковка: подлинный кубик Рубика продается в яркой упаковке, на которой есть информация о продукте, торговая марка, сведения об изготовителе, о сертификатах соответствия. Поддельный товар не всегда выгодно упаковывать в дорогую упаковку, т.к. тогда возрастают затраты и теряется смысл, поэтому чаще они упакованы в низкокачественные пластиковые пакеты;

2) оригинальный кубик Рубика имеет яркие, насыщенные цвета утопленных пластиковых вставок (с 2013 г.): желтый, оранжевый, белый, синий, красный и зеленый. Как сказано в первом пункте не имеет смысл тратить средства на дорогие компоненты, что повлечет за собой увеличение затрат и существенно поднимет стоимость, поэтому подделка содержит блеклые и трудноотличимые цвета и бумажные наклейки;

3) настоящий кубик Рубика имеет обновленный механизм на базе шара с использованием пружинок и винтиков. Для поддержания стабильно высокого качества, кубик Рубика производится на единственной в мире фабрике, выпускающей миллионы кубиков в год, откуда они поставляются в США, Европу, Австралию, а с 2007 г. и в Россию. В поделках их внутреннее устройство назвать механизмом очень сложно. В результате используются низкокачественные материалы и способы производства, и такая подделка буквально рассыпается в руках;

4) корпус/каркас настоящего кубика Рубика сделан из высококачественного 100 % черного АВБ-пластика, который не крошится и не скрипит, а при кручении издает приятный фирменный «хруст». Материалом подделки является чаще всего низкокачественный пластик вторичной переработки, он плохо скользит, быстро стирается, что и приводит к скорой поломке;

5) головоломки Рубикс продаются в магазинах фирменных или как минимум дорогостоящих товаров, к примеру, в России это сетевые магазины электроники или специализированные магазины развивающих игрушек, подарков. В то время как поддельная продукция продается через лотки, на кассах палаток, магазины «все по 50 рублей» и т.п.;

6) цена на оригинал размером 3х3 см с 2019 г. - 1 000 руб. Цена на подделку варьируется от 30 до 900 руб.

Одним из этапов борьбы с контрафактом, которую ведут юристы компании Seven Towns Ltd, является конфискация и уничтожение подделок, кроме того, на правонарушителей налагается административный штраф в размере от 50 до 200 тыс. руб. и предъявляется иск от правообладателя.

Актуальной проблемой рассматриваемой классификации игрушек по ЕТН ВЭД ЕАЭС является большое количество примеров спорной классификации, а именно:

1) при классификации мягконабивной игрушки - подушки в виде животного - нельзя применить ОПИ 1 (поскольку назначение товара двойственно: 9404 - подушка; 9503 - игрушка), ОПИ 2 (товар имеет собранный комплектный вид), ОПИ 3а (нельзя выбрать товарную позицию, наиболее точно описывающую товар) и ОПИ 3б (товар не относится к смесям и многокомпонентным изделиям), следовательно, в соответствии с ОПИ 3в и ОПИ 6, подходящей товарной позицией будет 9503 00 410 0 «Игрушки, изображающие животных или других существ, кроме людей, набивные».

2. Сложное кондитерское изделие в форме яйца, снаружи покрытое слоем шоколада, а внутри содержащее капсулу из пластмассы, в которой находится игрушка, например пластмассовый крокодил в разобранном виде, будет классифицироваться в подсубпозиции 1806 90 390 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

3. Изделия, которые изготовлены в виде мягких набивных игрушек из различных материалов с декоративными элементами (пластик, металл, дерево), игрушки новогодней тематики (например сказочные существа), игрушки на металлической цепочке с кольцом: если наибольший размер (без учета длины металлической цепочки и кольца) - до 10 см товарная позиция 7117 «бижутерия» в соответствии с ОПИ 1, Примечаниями 1 д) к XV разделу; 9 и 11 к группе 7, если же размер более 10 см - товарная позиция 9503.

Таким образом, не всегда удается точно отнести тот или иной товар к определенной позиции, что приводит к ошибкам в оформлении документов.

Кроме рассматриваемого примера, аналогично и другие группы товаров подвергаются неправильному оформлению. Это происходит не всегда умышленно, но и по незнанию, недопониманию примечаний и т.д.

Недостоверное декларирование часто выпадает на таможенную стоимость. Здесь при недостоверном декларировании речь идёт о том, что количественные характеристики товара заявлены верно, но неверно заявлены качественные характеристики товара, т.е. какие-то его свойства, влияющие на уплату платежей. Это является обязательным элементом правонарушения, связанного с недостоверным декларированием. Заявление недостоверных сведений влекут неуплату таможенных платежей в итоге.

Если при недекларировании мы всегда понимаем, что не заявлена часть товара, и здесь неважно, предусмотрены либо нет за него таможенные пошлины или таможенные платежи, влечёт либо не влечет неуплату платежей, тут законодательство нам говорит о том, что подлежит привлечению к ответственности то лицо, которое не заявило то количество, некий товар, перемещаемый через границу. Потому что таможенный контроль нацелен на то, чтобы устанавливать точное количество товара, перемещаемого через границу.

Таким образом, можно сделать вывод, что от правильного определения классификационного кода товара зависит обоснованное начисление и взимание таможенных платежей и налогов, а также применение мер нетарифного регулирования. Но не менее важна и возможность исключить попадание на рынок подделок и недоброкачественного товара. В связи с этим необходимо принятие мер повышения классификации товаров и контроля достоверности их оформления при таможенном перемещении.

Рассмотренная проблема, связана с тем, что участники умышленно или по незнанию указывают не те категории товаров, которые должны быть.

Но есть и другая схожая проблема, требующая уточнения текущей практики разграничения составов недекларирования и недостоверного декларирования. Например, в декларации на товары заявлены бензиновые автомобильные двигатели одной торговой марки, при досмотре выявлены дизельные двигатели другой марки. Товарная группа ТН ВЭД совпадает на уровне первых четырех знаков. Заявлены стулья деревянные, по факту стулья металлические. Как различить данные составы с учетом текущего подхода к правоприменению. Возникает сложность.

При разграничении административной ответственности, ответственность за которые предусмотрена частями 1 (недекларирование товаров) и 2 (недостоверное декларирование товаров) статьи 16.2 КоАП РФ, необходимо исходить из разъяснений Пленума Верховного Суда РФ, изложенных в постановлении от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» [4].

Когда декларантом фактически не выполняются требования таможенного законодательства по декларированию и таможенному оформлению товара, т.е. не заявляется весь товар либо его часть (превышение по количеству: штуки, вес, объем), такое деяние образует событие по части 1 статьи 16.2 КоАП РФ в связи с недекларированием товаров.

Если же товар по количественным характеристикам задекларирован полностью, но лицом в таможенной декларации заявлены недостоверные сведения о его качественных характеристиках, необходимых для таможенных целей, эти действия образуют состав административного правонарушения по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ при условии, что такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Ключевым вопросом для квалификации административного правонарушения является определение, предъявлен таможенному органу иной товар или этот же товар, но с иными качественными характеристиками.

В связи с этим, при рассмотрении вопроса о возбуждении дела таможенные органы руководствуются принятыми в рамках таможенного контроля решениями в сфере таможенного дела, получают соответствующие заключения у специализированных функциональных подразделений таможни, осуществляющих таможенный контроль.

Можно привести пример, связанный с неправильным указанием наименований товаров в декларации на товары при условии предоставления достоверных и полных документов, что не является основанием для привлечения к ответственности по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ. Обществом в качестве таможенного представителя был оформлен ввоз товаров на территорию России. Это предметы одежды текстильные из синтетических нитей, а именно комбинезон сноубордический, утепленный, на молнии, с капюшоном из опушки из искусственного меха. В ходе проверки оказалось, что вместо комбинезонов значились куртки той же самой марки, примерно тех же качественных характеристик, но товар был другой. В ходе таможенной проверки таможенным органом общество было привлечено к ответственности по ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ как недекларирование товара. Однако в ходе производства по административному делу неоднократно Общество уведомляло таможенные органы, что была фактически допущена ошибка, так как буквально за три дня до этого Общество ввозило аналогичные товары (именно комбинезоны). Таким образом, так как Общество представило все документы и соответствующим образом оформило эти товары, к которым прилагались фотографии, что говорит о том, что у Общества отсутствует умысел на то, чтобы ввезти другой товар, то в ходе производства по административному делу в суде было доказано, что наименование товара не соответствовало ввозимому товару. Однако товар был задекларирован полностью, были уплачены все таможенные пошлины и сборы. Таким образом, не было основания для привлечения общества к ч. 1 ст. 16.2 КоАП РФ.

На наш взгляд, именно формулировка, представленная в разъяснениях Пленума Верховного Суда РФ (товар, отличный от того, сведения о котором были заявлены в таможенной декларации) ведет к ситуациям, когда возникает недекларирование товаров по мнению таможенных органов по сравнению с недостоверным декларированием. В первую очередь при недекларировании товара, таможенный орган отказывает в выпуске этого товара. Декларант, который ввозит эти товары, теряет свою прибыль, особенно, если это сезонный товар. Такая неоднозначная формулировка приводит к тому, что вынуждены ошибаться и суды, и таможенные органы. Порой нужно пройти несколько инстанций, чтобы доказать, что это была ч. 2, а не ч. 1. На наш взгляд, для декларантов она является ущербной, и мы предлагаем изменить эту формулировку.

Как было выше отмечено, реализация задач в области таможенного дела непосредственно осуществляется Федеральной таможенной службой РФ.

На сегодняшний день нередко на практике встречаются ситуации с привлечением к административной ответственности за правонарушения в сфере таможенного дела, когда решение по ним таможенной службы не однозначно, что приводит к сложностям и проблемам.

Список литературы:

1. Гражданский кодекс РФ (часть четвертая) от 18.12.2006 № 230-ФЗ (ред. от 05.12.2022) // Российская газета от 22 декабря 2006. № 289
2. Таможенный кодекс Евразийского экономического союза (ред. от 29.05.2019, с изм. от 18.03.2023) (приложение № 1 к Договору о Таможенном кодексе Евразийского экономического союза) // Официальный интернет-портал правовой информации (www.pravo.gov.ru) 9 января 2018 г.
3. ФТС отчиталась о количестве дел об АП в 2022 году [Электронный ресурс]. – Режим доступа: Официальный сайт Общественного совета при ФТС России https://www.osfts.ru/novosti/2023/3431-fts-otchitalas-o-kolichestve-del-ob-ap-v-2022-godu
4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 (ред. от 25.06.2019) «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации, декабрь 2006 г., № 12
5. Демичев А.А. Основы таможенного дела: учебник // А.А. Демичев, А.С. Логинова. – СПб.: ИЦ «Интермедия», 2022. С.89
6. Бакаева О.Ю. Таможенное право / О.Ю. Бакаева, Г.В. Матвиенко. - М.: Юристъ, 2021. 428 c.
7. Истомин С.И. Таможенное оформление и применение таможенных режимов / С.И. Истомин. - М.: Деловой двор, 2019. 366 с.