ОСОБЕННОСТИ И ПРОБЛЕМАТИКА ПРАВОВОГО СТАТУСА ВАЛЮТНОГО РЕЗИДЕНТА

Аннотация. В статье рассматриваются особенности и проблематика, связанные с обладанием статусом валютного резидента, со сроками проживания/пребывания в иностранном государстве, с порядком уведомления налоговых органов о наличии зарубежных счетов, с законодательством на практике. Предмет исследования – обстоятельства, способствующие возникновению валютного резидентства, последующие за этим обязательства. Цель работы – разъяснение понятия «валютный резидент». Обозначение момента становления валютным резидентом. Предотвращение неоднозначности понимания содержания данного статуса и неблагоприятных последствий, связанных с отсутствием знаний закона, непониманием трактовки норм, определение основных прав и обязанностей валютного резидента.

В статье проанализирован законопроект № 287822-7 о внесении изменений в Федеральный закон от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Учитывались: судебная практика Московского городского суда, предписания законопроекта № 556478-5, проекта Минфина РФ о внесении изменений в ряд статей ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», Постановление правительства от 12 декабря 2015 года № 1365.

В заключение авторы приходят к выводу о том, что каждый гражданин Российской Федерации должен быть осведомлен о том, какие права и обязанности включает в себя статус валютного резидента, о предусмотренной законом ответственности за нарушение Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Для этого необходимо упростить текст закона, разработать комментарии к нормам закона и усовершенствовать их, устранить правовые пробелы, повысить доступность положений о внесении изменений в закон и уровень информирования граждан о предстоящих изменениях. Также было установлено, что над доходами граждан, а именно: их количеством, способами приобретения, размещения, над состоянием банковских счетов, открытых на территории иностранного государства, осуществляется строгий контроль со стороны российского государства.

Ключевые слова: валютный резидент, уведомление налоговых органов, валютный контроль, валютные операции.

Обладая статусом налогового резидента, гражданин РФ состоит в определенной связи с налоговыми органами, а значит, он обременен исполнением конкретных обязанностей. К числу таких обязанностей относятся: отчеты о состоянии реальных и потенциальных доходов, о счетах в иностранных банках, о контролируемых иностранных компаниях, а также информирование об участии в иностранных компаниях. Соответственно, при отсутствии такого статуса, а именно в случае невозможности подтверждения факта нахождения лица в течение 183 дней 12 месяцев подряд на территории РФ, может возникнуть предположение о снятии вышеупомянутых обязательств. Но, в опровержение данному суждению Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» закреплено понятие валютного резидента, которое не является тождественным понятию налоговый резидент. Приходим к выводу, что лицо может и не являться налоговым резидентом по факту, но при этом быть признано валютным резидентом. Споры в отношении данного статуса ведутся с 2001 года. Предполагается, что сложная структура нормы закона вызывает путаницу и неоднозначность понимания закона у большинства российских граждан, проживающих за рубежом, в плане осознания своих прав и обязанностей, ответственности, предусмотренной соответствующим законодательством.

Согласно п. 6 части 1 статьи 1 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» валютными резидентами признаются физические лица, которые являются гражданами РФ, а также иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно проживающие в РФ на основании вида на жительство. Исключением являются граждане РФ, постоянно проживающие в иностранном государстве либо временно пребывающие в иностранном государстве не менее одного года. В первом случае – на основании выданного уполномоченным государственным органом соответствующего иностранного государства вида на жительство, во втором случае – на основании рабочей визы или учебной, а также совокупности таких виз с общим сроком действия не менее одного года.

Е. Кулагина подчеркивает: «в общем случае резиденты без каких-либо ограничений открывают счета (вклады) в иностранной валюте и валюте РФ в банках, расположенных за пределами территории России» [8]. Это способствует возникновению определенных обязательств, которые включают в себя отчеты о состоянии финансов резидентов: о наличии счета в иностранном банке, уведомления налоговых органов по месту своего учета об открытии либо закрытии счетов/вкладов, об их изменении и движении средств по ним не позднее одного месяца со дня совершения данных операций в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в форме, утвержденной Федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. Изначально данное правило было введено новой редакцией ч. 7 ст. 12 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Как отмечает Т.Н. Нефедова, «с 1 января 2015 года физические лица – резиденты РФ обязаны отчитываться по своим заграничным счетам. До обозначенной даты такая обязанность была предусмотрена для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, у которых открыты счета (вклады) в зарубежных банках для осуществления предпринимательской деятельности» [1]. Следует отметить, что порядок предоставления отчетов определен Постановлением правительства от 12 декабря 2015 года № 1365. На практике к требованиям налоговых органов относятся: приложение к отчетам сопровождающей информации, а именно нотариально заверенных копий документов, выданных банком, приложение к отчету перевода на русский язык всех подтверждающих документов. Но данные требования не зафиксированы в законе.

Исходя из вышесказанного, государство осуществляет валютный контроль в отношении валютных резидентов. А.В. Емелина предлагает следующее определение: «Валютный контроль – это самостоятельный вид государственного контроля, представляющий собой деятельность специально уполномоченных на основании закона государственных органов и иных организаций (например, уполномоченных банков в качестве агентов валютного контроля) по осуществлению комплекса нормативно закрепленных административных (правоприменительных) и организационных мероприятий, направленных на реализацию порядка совершения валютных сделок и операций в части валютных ограничений, а также мер по проверке соблюдения, выявления, предупреждения и пресечения нарушений этого порядка» [2, с. 33].

Согласно точке зрения Ю.А. Крохиной, «Одной из важнейших задач проводимых контрольных мероприятий в валютной сфере должно стать своевременное выявление, пресечение и предотвращение нарушений установленных законодательством правил валютного регулирования, призванных обеспечить устойчивость национальной валюты РФ» [3, с. 688].

Международные финансовые организации также рекомендуют применять ограничения на операции с капиталом с целью обеспечения финансовой стабильности и предотвращения рыночной паники [4].

Необходимо обратить пристальное внимание на исключение из определения статуса валютного резидента. Отсюда назрел первый проблемный вопрос: что именно подразумевается под «постоянным» проживанием либо пребыванием в иностранном государстве?

Опираясь на п. 6 ч. 1 ст. 1 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», следует сказать о том, что «постоянное» проживание/пребывание приравнивается к 365 дням нахождения на территории иностранного государства, а именно к одному году. Отсюда логично установить, что граждане РФ, которые выехали из России последний раз 366 и более дней назад и с того момента на территории РФ не появлялись, не являются валютными резидентами. Но суть проблемы состоит в том, что российскому гражданину практически невозможно не обладать статусом валютного резидента, потому что так или иначе у большинства граждан РФ после выезда за ее пределы остается тесная связь со своей страной. Причины этой связи различны, но основными являются: семья, бизнес, дом, работа, учеба. Это значит, что потребность въехать в РФ будет всегда актуальной, а с момента въезда гражданин автоматически подпадает под действие ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле». Исключением является «пожизненный» переезд за рубеж.

Аналогичное разъяснение данной проблемы можно встретить в судебной практике в апелляционном определении Московского городского суда от 4 апреля 2014 г. по делу № 33-10871/14, где описывается позиция Росфиннадзора, согласно которой гражданин РФ, обладающий статусом нерезидента, при въезде на территорию своей страны утрачивает такой статус. В материалах дела также упоминается о понятии непрерывности, которое имеет немаловажное значение. «В этом случае гражданин Российской Федерации может восстановить статус нерезидента при непрерывном пребывании в иностранном государстве не менее года». В приведенном апелляционном определении судом было указано, что позиция Росфиннадзора была согласована с Банком России и сопровождалась совещанием, которое состоялось в Министерстве финансов Российской Федерации 07 декабря 2012 года. Следует отметить, что Росфиннадзор был упразднен указом президента в феврале 2016 г.

В дополнение к вышесказанному необходимо подчеркнуть, что в законопроекте № 556478-5 от 2011 также говорилось о праве непрерывного пребывания в иностранном государстве не менее одного года, с учетом чего понятие резидента было расширено.

Также высказывались предложения исключить из числа резидентов не только постоянно проживающих в иностранном государстве граждан РФ, как было до 2011 года, но и тех, кто может там пребывать на основании длительных виз, дающих право на непрерывное пребывание. В 2013 году на совещании представителей Минфина России, ФНС России, МИДа России, Комитета Государственной Думы, ФТС России, Банка России и представителей банковского сообщества было решено признать возврат к определению «резидент». Думается, что первое предложение не внесло бы ясности в понятие статуса валютного резидента, так как человек, по сути, мог бы стать нерезидентом исходя лишь из основания права обладания длительной визой, а не по фактическому месту своего нахождения в течение года. Во втором случае все снова сводится к тому, что нерезидентами считались бы граждане РФ, признаваемые постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства.

На сегодняшний день, несмотря на то что гражданам разрешается иметь зарубежные счета, они не могут свободно ими распоряжаться. Существует строго ограниченный перечень операций по зарубежному счету, которые допускается совершать российским гражданам.

Разработанный в октябре 2016 года, но еще не вступивший в силу проект Минфина РФ о внесении изменений в ряд статей ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», с одной стороны, улучшит положение физических лиц – резидентов России, с другой стороны, ухудшит его.

Согласно данному проекту изменения затронут статью 1, где к валютным резидентам России будут отнесены все граждане России без исключения, а существующие оговорки об исключении из резидентства проживающих за рубежом граждан РФ из закона планируется убрать.

К тому же Минфин дополняет закон в части 8 ст. 12. На основании этого физические лица – резиденты, проживающие постоянно либо временно на законных основаниях в иностранном государстве (в течение не менее одного года), освобождаются от соблюдения требований к порядку открытия счетов (вкладов) в банках за пределами территории Российской Федерации, проведения по указанным счетам (вкладам) валютных операций, а также предоставления отчетов о движении средств по этим счетам (вкладам), с оговоркой о том, что периоды проживания/пребывания в иностранном государстве могут прерываться на периоды пребывания в РФ общим сроком не более трех месяцев за календарный год.

Законопроектом № 287822-7 о внесении изменений в ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» уточняется единый срок предоставления уведомлений резидентами (до 1 июня календарного года, следующего за истекшим календарным годом), в случае если в истекшем календарном году срок их пребывания за пределами РФ в совокупности составил 183 дня и менее.

Новый Федеральный закон от 28.12.2017 № 427-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» опубликован 29 января 2017 года. На основании данного федерального закона требования к порядку открытия счетов (вкладов) в иностранных банках, проведения по счетам (вкладам) валютных операций, представления отчетов о движении средств по этим счетам (вкладам) не применяются к физическим лицам – резидентам, срок пребывания которых за пределами территории Российской Федерации в течение календарного года в совокупности составит более 183 дней.

Следовательно, необходимо сделать вывод о том, для граждан, проживающих за пределами РФ беспрерывно 183 дня и более, введено послабление. Эти граждане освобождаются от выполнения указанных выше обязанностей. При таких обстоятельствах посещение родины после истечения 183 дней не способствует возникновению обязанностей валютного резидента России. К тому же совокупный срок пребывания за границей (183 дня), определенный с учетом анализа жизненных обстоятельств разных категорий граждан (отпуск/отдых, посещение родственников, обучение студентов за рубежом, каникулы), установлен с целью сближения правового статуса граждан России – валютных резидентов с их статусом налоговых резидентов в соответствии с требованиями статьи 207 НК РФ.

Существуют ситуации, при которых уведомление о зарубежном счете становится нужным самому гражданину. Например, резиденты вправе переводить на свои счета, открытые в банках за пределами территории РФ, средства со своих счетов в российских банках, однако при первом переводе резиденту необходимо предъявить банку уведомление налогового органа по месту учета резидента об открытии счета с отметкой о принятии указанного уведомления (ч. 2 ст. 12 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»). Поскольку банки по умолчанию всех явившихся к ним граждан РФ считают резидентами, то уведомление требуют также от всех. Но законопроектом № 287822-7 предлагается исключить вышеупомянутое требование.

Известны различные способы избежать предусмотренной законом ответственности за непредоставление информации о наличии счета за границей (неисполнение обязанности по подаче уведомления). Сокрытие такой информации обусловлено проведением незаконных финансовых операций: воплощением в жизнь схем вывода денежных средств за рубеж, уходом от уплаты налогов, что подразумевает нарушение закона. Термин «незаконные финансовые операции», введенный Федеральным законом № 134-ФЗ, охватывает финансовые операции, находящиеся на стыке регулирования различными, хоть и близкими, отраслями законодательства: банковского, валютного, «антиотмывочного», налогового, таможенного, фондового [5, с. 144]. Данным законом при сохраняющемся векторе на постепенную либерализацию валютного контроля в рамках политики борьбы с увеличением оттока капитала была ужесточена уголовная ответственность за нарушение обязанности репатриации валютной выручки [5, с. 145].

Ю.С. Евлахова и Е.Н. Алифанова отмечают, что для современного российского населения относительно финансов характерны такие поведенческие установки, как приоритет получения выгоды перед соблюдением закона, экономический патернализм, недоверие к финансовым институтам, безучастное и пассивное отношение к экономическим процессам в стране [6, c. 117].

Некоторые граждане, не желающие уведомлять налоговые органы о своих счетах, выходят из положения, перечисляя средства за границу не на свои счета, а на счета третьих лиц. Однако в данном случае появляются риски со стороны законодательства в стране получения денежных средств. В некоторых странах необходимо в обязательном порядке переводить деньги на свой счет и подтверждать происхождение денег. Например, если лицо получило деньги от продажи российской недвижимости, необходимо предоставить в качестве подтверждения реализации сделки договор с переводом и апостилем. Помимо этого, могут возникнуть и налоговые последствия. Прежде чем совершать подобные операции, необходимо либо самостоятельно разобраться в законах страны проживания, либо обратиться к квалифицированным специалистам.

Важно подчеркнуть, что после присоединения России 29 октября 2014 года к многостороннему соглашению об автоматическом обмене финансовой информацией в 2018 году по налоговым вопросам у налоговых органов России появятся законные полномочия получать данные о счетах российских граждан, открытых за рубежом (в автоматическом режиме обмениваться информацией). Данный факт напрямую касается валютных резидентов РФ, так как на основании вступившего в силу ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле» статус валютного резидента приближен к статусу налогового резидента. Предполагается, что такое нововведение сократит проведение незаконных финансовых операций, устранит излишнюю административную нагрузку как на физических лиц – резидентов, так и на уполномоченных банков.

Те граждане, которые когда-то уведомили о своих счетах, попадают в зону внимания налоговых органов. Налоговая имеет право предпринимать действия по КоАП РФ и возбуждать дела о соответствующих административных правонарушениях.

В частности, предоставление резидентом в налоговый орган уведомления с нарушением установленной формы и установленного срока влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до одной тысячи пятисот рублей; на должностных лиц – от пяти тысяч до десяти тысяч рублей. Если уведомление не предоставляется резидентом вообще, то штраф составит от четырех до пяти тысяч рублей, в отношении должностных лиц – от 40 до 50 тысяч рублей. Если дело будет передано судебным приставам, то в дальнейшем может быть наложен временный запрет на выезд из РФ.

На данном этапе Постановлением Правительства от 12.12.2015 № 1365 установлены правила предоставления резидентами в налоговые органы отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках, располагающихся за пределами РФ, в том числе и обязанность предоставлять отчеты ежегодно до 1 июня года следующего за отчетным года.

Изучив спорные вопросы, касающиеся особенностей статуса валютного резидента, можно сделать вывод, что лицо фактически не освобождается от обязательств, присущих валютному резиденту, и находится под постоянным контролем уполномоченных органов, осуществляющих соответствующие функции. Следует отметить, что к таким органам относятся: Министерство финансов РФ, Центральный банк РФ, федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ, Федеральная налоговая служба и другие.

Правила российского валютного законодательства и вопросы контролирующих органов не будут касаться граждан при прекращении резидентства России. Но сложность заключается в обязанности гражданина России доказать прекращение своего резидентства.

Для исследования уровня осведомленности граждан РФ об обязанности предоставлять уведомления было проведено анкетирование посетителей Российского центра науки и культуры на Мальте (Russian Center for Scienceand Culture). Анкета включала вопросы типа: «Основание проживания на территории Мальты?», «Открыт ли у вас счет/вклад на данный момент на территории Мальты?», «Назовите допустимый срок, в течение которого вам необходимо уведомить налоговые органы России?», «Известно ли вам, какая предусмотрена ответственность за нарушение положений Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле?» и др.

По результатам анкетирования было выявлено, что подавляющее большинство опрошенных – 80% – проживают на Мальте на основании вида на жительство, у 20% имеется мальтийский паспорт. Среди таких граждан 90% систематически не предоставляют уведомления в налоговые органы России по следующим причинам: отсутствие столкновений с санкциями, установленными законом, незнание своих обязанностей либо исключение обязанности предоставлять уведомления в силу отсутствия причины въезда. Из числа опрошенных 10% придерживаются установленных законом правил, так как осознают свою принадлежность к статусу валютного резидента России, имеют необходимость часто посещать страну.

Приведенная выше статистика позволяет сделать следующие выводы: большинство граждан и их семьи, проживающие за пределами РФ, не ознакомлены с валютным законодательством РФ и не имеют представления о предусмотренной КоАП РФ ответственности; не различают понятия «налоговый резидент» и «валютный резидент»; не относят себя к валютным резидентам РФ.

Тщательный анализ понятия статуса валютного резидента подводит к пониманию того, что значимой целью российского государства является тотальный контроль над доходами российских граждан, какими бы способами они ни были приобретены и где бы ни были размещены. На сегодняшний день каждый второй обладатель российского паспорта заведомо является валютным резидентом России. Исходя из данной позиции, можно судить о том, что права и свободы граждан в сфере валютного и налогового регулирования сильно ограничены, физические лица и уполномоченные банки наделены излишним административным обременением, текст закона неясный, требует комментариев, устранения пробелов и скорейшего внесения изменений. «Экономические проблемы вновь поднимают вопрос о необходимости проведения структурных реформ, дерегулирования экономики, снижения административной нагрузки на бизнес и частных лиц» [7, с. 7-19].

В качестве решения выделенных в статье проблем думается необходимым разработать подробные и детальные комментарии к определению статуса валютного резидента по ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», выделить основные требования в отношении статуса валютного резидента с выявлением его особенностей и отличительных черт. Систематизировать и вынести в отдельную статью сроки, способствующие возникновению валютного резидентства, сроки предоставления уведомлений. Снизить контроль государства над доходами граждан, что будет способствовать облегчению и «разгруженности» работы налоговых органов, снижению административного обременения уполномоченных банков, расширению границ личного пространства граждан. Физическим лицам – валютным резидентам рекомендуется вовремя уведомлять налоговые органы о манипуляциях по счетам и не придерживаться схем, позволяющих избежать уведомления, уплаты налогов, так как это вызовет недоверие иностранных банков, усугубит контроль со стороны России, приведет к ответственности.

Список литературы:​

1. Алифанова Е.Н., Евлахова Ю.С. Влияние финансовой грамотности на развитие финансовых институтов и ключевых сегментов финансового рынка // TerraEconomicus. – 2012. – Т. 10. – № 3. – С. 115-120.
2. Емелин А.В. Основы организации и функционирования системы валютного контроля в Российской Федерации // Деньги и кредит. – 2005. – № 3. – 33 с.
3. Крохина Ю.А. Финансовое право России: Учеб. для вузов. – М.: Норма, 2004. – 688 с.
4. Кулагина Е. Отчет о «заморских» счетах // Информационный бюллетень «Экспресс-бухгалтерия». 2015. № 6 [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://justtime.ru/forum/6--/2109-%D0%BA%D0%B8%D0%BA-%D0%B8-%D0%B8%D0%BC-%D0%BF%D0%BE%D0%B4%D0%BE%D0%B1%D0%BD%D0%BE%D0%B5.html (дата обращения: 12.11.2017).
5. Мау В.А. Экономические кризисы в новейшей истории России // Экономическая политика. – 2015. – № 2. – С. 7-19.
6. Нефедова Т.Н. Счета физических лиц за рубежом: усиление государственного контроля // Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения. 2015. № 5 [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://xn----7sbbaj7auwnffhk.xn--p1ai/article/3719 (дата обращения: 12.11.2017).
7. Понаморенко В.Е. О рисках вовлечения банков в незаконные финансовые операции в условиях региональной интеграции // Экономика. Налоги. Право. – 2016. – № 3. – 170 с.
8. The Liberalization and Management of Capital Flows: An Institutional View // International Monetary Fund [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.imf.org/external/np/pp/eng/2012/111412.pdf (дата обращения: 12.11.2017).