СЕМЬ РАЗ ОТМЕРЬ-ОДИН ОТРЕЖЬ (СОВЕТЫ ПОКУПАТЕЛЯМ ФРАНШИЗЫ)

LOOK BEFORE YOU LEAP (ADVICE TO FRANCHISE BUYERS)

Kozhevnikova Ekaterina Igorevna

master's degree, faculty of Law, Russian State Academy of Intellectual Property,

Russia, Moscow

АННОТАЦИЯ

Цель исследования. Статья посвящена анализу распространенных ошибок, допускаемых сторонами гражданских правоотношений в области коммерческой концессии при заключении договоров. Выводы статьи имеют практическое, прикладное значение для покупателя и правообладателя, позволяют принять грамотное, основанное на нормах право решение о заключении договора. Статья обращена напрямую к сторонам договора, стимулируя субъектов к активному участию в преддоговорной работе.

ABSTRACT

Purpose of the study. The article is devoted to the analysis of common mistakes made by the parties of civil legal relations in the field of commercial concession when concluding contracts. Results of the article are of practical, applied importance for the buyer and the right holder, they allow to make a competent, law-based decision on the conclusion of the contract. The article is addressed directly to the parties to the contract, encouraging the subjects to actively participate in the pre-contractual work.

Ключевые слова: Гражданский кодекс Российской Федерации, коммерческая концессия, пользователь, правообладатель, договор коммерческой концессии, ответственность сторон, франчайзинг, товарный знак.

Keywords: Civil Code of the Russian Federation, commercial concession, user, copyright holder, commercial concession agreement, responsibility of the parties, franchising, agreement, trademark.

В последние десятилетия в нашей стране хозяйствующие субъекты все больше и больше вовлекаются в систему франчайзинга или, как она называется в российском законодательстве, в коммерческую концессию. К данной модели прибегают и новички, и опытные игроки, желающие масштабировать компанию на рынке и выйти также на международный уровень.

При принятии решения работать под чужим брендом важно знать первое и основное правило: никакие устные договоренности не имеют юридического значения, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

В Гражданском кодексе РФ понятие договора франчайзинга отсутствует, но существует понятие коммерческой концессии. По правилам для концессии заключают и договоры франчайзинга. Поэтому нужно опираться на положения главы 54 ГК РФ.

В настоящей статье я проанализирую самые распространенные ошибки сторон договора коммерческой концессии и дам советы, как их избежать.

Ошибка первая. Отсутствие у сторон договора или у одной из сторон статуса субъекта предпринимательской деятельности. Сторонами договора могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, так как договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности. Поэтому важно проявить должную осмотрительность, проверяя контрагента. Сведения о наличии регистрации можно проверить на сайте ФНС РФ в разделе «Предоставление сведений из ЕГРЮЛ/ЕНРИП в электронном виде», «Прозрачный бизнес».

Ошибка вторая: отсутствие у франчайзера необходимых прав (на товарный знак, на секрет производства, на патент и прочее), которые передаются по договору коммерческой концессии, либо ненадлежащая индивидуализация указанных прав.  Получить необходимую о правах продавца франшизы можно из открытых реестров на сайте Роспатента — Федеральной службы по интеллектуальной собственности, в реестре выданных свидетельств можно также. Наличие регистрации - факт в пользу выбранной сети.

Ошибка третья: отсутствие существенных и других необходимых условий договора: не указана территория осуществления деятельности, нечеткие условия вознаграждения правообладателя; дисбаланс прав и обязанностей сторон; отсутствие ответственности либо она размыта и неконкретна; нет сроков начала и окончания действия договора; неясность форм отчета пользователя о своей работе.

Прежде всего, договоритесь по существенным условиям. Существенные условия для договора франчайзинга определяются в соответствии с правилами главы 54 ГК. В существенные условия входят: список и характер исключительных прав, которые франчайзи получает и может использовать; объем их использования; сфера деятельности франчайзи; величина вознаграждения франчайзера и порядок ее определения.

После чего постарайтесь убрать и из дополнительных условий договора неудобные пункты, обратив внимание на: порядок определения цен, согласование действий с франчайзером, условие о продлении договора, условия о средствах индивидуализации, право заключать договор субконцессии.

Ошибка четвертая: неверная квалификация сделки. Вместо договора концессии зачастую заключают договоры из смежных правоотношений: лицензионный, поставки, аренды. Сейчас многие мелкие компании под договором франшизы скрывают договоры поставки товаров или чего-либо другого, или договоры оказания услуг. По таким договорам вы не имеете право пользоваться товарным знаком, они, по моему мнению, не являются договорами франшизы. Ищите в договоре франчайзинга главные составляющие: бренд, бизнес-модель, контроль. Без хотя бы одного из этих трех элементов коммерческое предложение не может в полной мере называться франшизой.

При нарушении необходимых правовых конструкций порождаются юридические последствия иные, чем те, что стороны задумали изначально.

Во избежание ошибок третьей и четвертой соблюдайте банальный совет: читайте договор, не используйте образцы из интернета, помните, что каждая франшиза уникальна. И Гражданский кодекс – Вам в помощь!

Ошибка пятая: отсутствие регистрации договора в Роспатенте. Ст. 1028 ГК РФ гласит: предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

При несоблюдении требования о государственной регистрации Вас ждет судьба покупателя франшизы на использование товарного знака «Конфетки-бараночки».

По договору коммерческой̆ концессии франчайзер должен был предоставить покупателю в пользование товарный знак «Конфетки-бараночки». Условие о регистрации было предусмотрено заключенным договором, но сама регистрация договора проведена не была. Дело было рассмотрено в суде, суд решил, что право использования товарного знака является несостоявшимся.

Поэтому сначала зарегистрируйте договор в Роспатенте и только потом платите паушальный взнос.

Важный момент: регистрации подлежит не только факт заключения договора, но и изменение и прекращение такого договора.

Ошибка шестая: дискриминирующие условия франшизы. Ограничения, допустимые в договоре, указаны в ст. 1033 ГК РФ. Если кратко, то ограничения состоят в следующем: правообладатель не предоставляет аналогичные права на той же территории, что и у пользователя по договору;

пользователь же не конкурирует с правообладателем на территории договора, не получает аналогичных прав у конкурентов, не реализует товары, работы, услуги по неустановленным в договоре ценам, согласовывает с правообладателем место расположения коммерческих помещений для своей деятельности, их внешнее и внутреннее оформление.

Все иные попытки правообладателя навязать «своих» поставщиков товаров или услуг - вмешательство в текущую хозяйственную деятельность. Если вы были не бдительны при заключении договора, выход есть: признать ограничения противоречащими антимонопольному законодательству с учетом состояния рынка и экономического положения сторон.

Ошибка седьмая: отсутствие акта приёма-передачи, влекущие неопределенность в том, является ли передача прав состоявшейся. Причем подписывать акт рекомендую не просто после подписания договора, а после получения доступа ко всем материалам и документам. Если материалы выложили, например, на закрытом Яндекс. Диске, но не дали от него пароль, подписывать акт нельзя. Если продавец решит обмануть и не передавать материалы франшизы, неподписанный акт поможет в суде.

Будьте бдительны, покупая франшизу, и не спешите в своих действиях.

Даже если вам предоставляется, как вам кажется, уникальный шанс заключить крайне выгодное соглашение – это может обернуться длительными судебными тяжбами и даже потерей бизнеса.

Список литературы:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 25.02.2022). [электронный ресурс] – Режим доступа. – СПС «Консультант Плюс».
2. Кормильцева Т.В. Проблемы ответственности сторон по договору коммерческой концессии // Молодой ученый – 2018. № 4 (190) – C. 138-141.
3. Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. М.: Статут, 2002. – C. 959.
4. Рамазанова К.Т. Проблемы применения договора коммерческой концессии// Актуальные проблемы гуманитарных и естественных наук. 2019 – № 3 – С. 78-80.
5. Темникова Н. А., Юрицин А. А. Дискуссионные аспекты предмета договора коммерческой концессии // Вестник Омской юридической академии. – 2015 – № 2. — С. 23–25.