ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНСТИТУТА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА В РОССИЙСКОМ И ЗАРУБЕЖНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

АННОТАЦИЯ

В данной статье рассмотрено понятие предварительного договора. Исследовано правовое регулирование института предварительного договора в российском и зарубежном праве.

Ключевые слова: договор, предварительный договор, правовая конструкция.

В условиях рыночной экономики гражданско-правовые договоры стали одним из основных регуляторов общественных отношений. Их использование, как инструментов гражданского права, позволяет участникам правоотношений достичь максимальной свободы при решении стоящих перед ними правовых и экономических задач. Договоры заключаются для различных целей с определенной степенью важности и сложности. Если немедленное письменное заключение договора не представляется возможным, а стороны уже согласовали все условия и хотят быть уверены в том, что сделка будет совершена, контрагенты могут подписать предварительный договор. От выверенности правил данных конструкций зависит эффективность договорного регулирования, и, как следствие, эффективность достижения правового и экономического результатов участниками гражданского оборота.

Предварительный договор занимает особое место в договорных отношениях, поскольку он направлен на заключение в будущем основного договора, который в данный момент не может быть заключен из-за каких-то обстоятельств, а не на получение экономического блага. То есть он является своего рода гарантией заключения будущей сделки. Иногда предварительный договор выступает единственной возможностью заключения основного договора в будущем, в каких-то сложных жизненных ситуациях, являясь разновидностью гражданско-правовых договоров.

Правовое регулирование предварительных договоров весьма далеко от совершенства, поскольку нет упорядоченности в правовом регулировании, универсализации правовых норм. При этом изменения законодательства не носят системного характера, а скорее подчинены решению частных проблем.

Решить совокупность обозначенных проблем возможно только создав комплексное научное представление о механизме реализации предварительных договоров, его элементах и стадиях, о соотношении каждой стадии с конкретными правовыми средствами.

Анализ действующего законодательства свидетельствует о его несовершенстве. Имеется множество противоречий и пробелов, которые требуется устранить путем соответствующих изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации и иные нормативно-правовые акты.  В судебной и иной правоприменительной практике имеется множество проблем, связанных с применением конструкций предварительного договора.

История вопроса.

Предварительному договору как виду специальной договорной конструкции, его понятию, признакам и содержанию посвящены труды И. В. Бекленищевой, Е. В. Богданова, А. Г. Карапетова, В. С. Петрищева, А. В. Петуховой, А. Н. Сабельникова, Д. В. Чибинова и др.  В последние годы в рамках исследования договорного регулирования организационных отношений рамочный договор рассматривался в кандидатских диссертациях А. В. Максименко «Предварительный договор в обязательствах отдельных видов купли-продажи: вопросы правового регулирования и практики применения», О. В. Шполтаков «Правовое регулирование преддоговорных отношений в российском гражданском праве», Д. В. Майдаровского «Предварительный договор и заключение основного договора в российском гражданском праве». Тем не менее, комплексного системного исследования условий предварительных договоров не проводилось.

Проблемная часть.

Закрепление и оформление договоренностей между субъектами права осуществляется в форме заключения соответствующего договора между сторонами сделки. Гражданско-правовые договоры применяются в самых разных сферах человеческой жизни. Они имеют абсолютно разные конструкции, нацелены на выполнение различных по сложности и важности задач и заключаются чаще всего для того, чтобы участники сделки достигли желаемых целей, получив выгоду, минимизировав риски и избежав убытков.

Встречаются ситуации, при которых участники сделки уже согласовали все ее условия и не против заключить договор, но в силу сложившихся обстоятельств немедленное заключение договора не представляется возможным. В подобных ситуациях договорившиеся стороны могут воспользоваться возможностью составления и заключения предварительного договора.

Конструкция предварительного договора, созданная и детально проработанная еще в рамках римского права во времена Древнего Рима, в итоге была полностью заимствована странами континентальной правовой системы. Римляне понимали предварительный договор как некое добровольное понуждение друг друга к совершению определенных действий, не направленных на совершение определенных действий, а лишь с будущим оформлением основных договоренностей, связанных с предметом потребностей одной или обеих сторон [19, c.12].

Эта правовая конструкция получила широкое применение под названием pactum de contrahendo. Принцип, под которым предварительный договор имел место в римском праве заключался в следующем: «двухсторонний характер обязательств сторон, которые обеспечивали бы определенную необходимость, с целью удовлетворения которой заключался данный договор. Это могло быть любое действие, будь то поставка или передача товаров, выполнение определенного вида работ, оказания услуг» [14, c. 22].

С точки зрения римского права, «предварительный договор - это некое добровольное понуждение друг друга к совершению определенных действий, не направленных на совершение определенных действий, а лишь с будущим

оформлением основных договоренностей, связанных с предметом потребностей одной или обеих сторон».

Незаключение договора в данной конструкции означает, что ущерб по нему будет рассчитываться, не исходя из неисполнения определенных действий сторонами, а исходя из реального размера ущерба, причиненного

незаключением основного договора.

Покровский писал о данном договоре, указывая на то, что «pactum de contrahendo относился к соглашениям, обладающим признаком неформальности, а также отсутствием исковой защиты» [18, c. 102].

Права сторон, порождаемые pactum de contrahendo попадали под исковую защиту только тогда, когда соглашение примет форму stipulatio, то есть договор примет надлежащую реальную форму. Это достигается определенными действиями, например, передача вещи, денег.

Здесь мы имеем дело с институтом pactum de contrahendo, которое с одной стороны рассматривает его как особенный способ возникновения договорных обязательств в отношении к основному договору, а с другой как вполне самостоятельный вид договора, который имеет свою правовую природу и обладает исключительными признаками и свойствами.

Предварительный договор из-за своей обеспечительной функции относится к типу организационных и еще потому, что в его сущности лежит обязательство выполнить обговоренные в нем действия, направленные на появление гражданско-правовых обязательств.

Заключение предварительных договоров практиковалось в дореволюционной России. Он назывался договором запродажи и являлся гарантией того, что одна сторона обязывалась продать другой вещь. В то время достаточно было договориться об условии вещи и цене, и это было существенным упущением запродажи, поскольку не обозначался срок, по истечении которого должен быть заключен основной договор [15, c. 12]. Такое положение дел создавало ряд существенных трудностей. Но в то же время уклонение от заключения договора купли-продажи после подписания предварительного договора могло повлечь за собой уплату неустойки, потерю задатка и даже обязанность возместить весь ущерб, причиненный неисполнением. А отсутствие правильного заполнения договора в письменной форме могло повлечь те же негативные последствия, что и в современном законодательстве [20, c. 79].

В правовой системе России и стран СССР принятие и утверждение к использованию данного типа договора проходило медленнее.

Гражданский кодекс 1922 г. вообще не содержал в себе ссылок на предварительный договор. В нем были отражены лишь две специальные нормы: одна из них была посвящена будущему заключению договора купли-продажи (запродажная запись), а другая - заключению договора займа. Первая трактовалась как заключение в перспективе договора купли-продажи, а вторая – как заключение договора займа. Для заключения запродажной записи необходимо было удостоверение у нотариуса, о чем упоминалось в ГК РСФСР 1922 г. Также был обозначен срок, исчисляющийся шестью месяцами. В соответствии со статьей 182-а ГК РСФСР 1922 г. можно было предъявлять любой из сторон сделки иск о совершении купли-продажи, несмотря на то, что в законодательстве об этом не было никаких сведений. Вероятно, подразумевалось отдать это полностью на усмотрение судебных органов, а суд мог признать предварительный договор расторгнутым либо же, напротив, признать договор и применить последствия нарушения его купли-продажи [17, c. 18].

Гражданский кодекс 1964 г. также был лишен норм касательно предварительных договоров. Более того, из него убрали даже те нормы, которые касались выделенных в Гражданском кодексе 1922 г. двух типов договоров.

Вместе с тем на практике предварительные договоры все же встречались, и вопрос о законности их заключения не вызывал сомнений в силу ст. 4 Гражданского кодекса 1964 г., которая признавала возможность возникновения гражданских прав и обязанностей из сделок как предусмотренных законом, так хотя и не предусмотренных законом, но непротиворечащих ему. На предварительные договоры распространяли свое действие нормы подраздела «Общие положения об обязательствах», по которым можно было делать вывод о последствиях нарушения таких договоров.

Пробел Гражданского кодекса 1964 г. в отношении заключения и исполнения предварительного договора, а также защиты в случае нарушения условий такого договора был восполнен Основами гражданского законодательства 1991 г. в статье 60. Статья была полностью посвящена предварительному договору, в ней определялись порядок заключения, обязательные требования к форме и содержанию предварительного договора, а также к последствиям его нарушения, включая возможность заявления требования о понуждении заключить основной договор.

При составлении действующего Гражданского кодекса РФ по подобию Основ гражданского законодательства 1991 г. также были сформулированы отдельные положения специальной статьи 429, полностью посвященной предварительному договору и механизму его использования на практике.

Рассмотрим нормативно-правовые акты, регулирующие предварительные договоры.

Правоотношения в области предварительных договоров регулируются большим количество нормативных актов, как гражданско-правовой отрасли, так и смежных отраслей права. Рассмотрим их в иерархическом порядке согласно их юридической силе.

Международные акты.

Согласно п.4 ст.15 Конституции РФ [1] и ст.7 Гражданского кодекса РФ [2],  общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Кроме того, п.4 ст.15 Конституции РФ установлено, что если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Таким образом, приоритет над национальным законодательством имеют ратифицированные РФ международные акты. Порядок применения судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ определен в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» [3].

К основным международным актам, применяемым к регулированию предварительных договоров, относятся:

«Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров» [4]. Большинство норм в Конвенции являются диспозитивными, и это позволяет сторонам договора по взаимному согласию отступить от норм, содержащихся в Конвенции. Так, в соответствии со ст. 6 Конвенции стороны договора могут полностью исключить применение Конвенции, а также отступить от любого ее положения или изменить его действие. В таком случае применяются соответствующие нормы национального законодательства.

Международные правила толкования торговых терминов «ИНКОТЕРМС 2010». Наиболее часто Инкотермс используются при регулировании внешнеэкономических сделок по поставке товара (то есить юридические лица должны находиться в разных странах, а товары должны перемещаться через государственную границу). Однако, отсутствуют какие-либо ограничения или запреты, касающиеся применения Инкотермс при регулировании сделок внутри одного государства. Использование Инкотермс позволяет достичь единообразного в коммерческом обороте уточнения диспозитивных правил ст. 458 Гражданского кодекса РФ (о моменте исполнения обязанности продавца передать товар), ст. 459 Гражданского кодекса РФ (о моменте перехода риска случайной гибели товара), ст. 510 Гражданского кодекса РФ (определяющей порядок поставки товара в виде двух условий: либо путем отгрузки его транспортом, предусмотренным договором поставки, что соответствует условию франко-перевозчик FCA Инкотермс-2010, либо путем получения товаров покупателем в месте нахождения поставщика, что соответствует условию франко-завод ExWorks Инкоетрмс - 2010).

Соглашение от 20.03.1992 «Об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств» [5]. Соглашение регулирует достаточно ограниченное число вопросов, а именно Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров: комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров: порядок заключения договоров, их изменения и расторжения; ответственность за уклонение от заключения договора, основанного на межгосударственном соглашении; провозглашение принципа исполнения обязательства в натуре при уплате неустойки (штрафа, пени) и возмещении убытков; порядок разрешения споров по заключению договоров, основанных на межгосударственных соглашениях, и споров об изменении и расторжении договоров независимо от основания заключения договора; порядок подписания договоров (руководителем субъекта хозяйствования или уполномоченными им лицами).

Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) [6]. Данные принципы содержат общие нормы для международных коммерческих договоров. Как указано в Преамбуле Принципов к отношениям сторон Принципы применяются в случаях если стороны пришли к соглашению, что их договор будет регулироваться Принципами, или если стороны пришли к соглашению, что их договор будет регулироваться «общими принципами права», «lex marcatoria» (иными словами: международное коммерческое право) и иными аналогичными положениями, или если при решении вопроса невозможно установить соответствующую норму применимого права.

Конституция РФ.

Конституция РФ в силу ее п. 1 ст. 15 имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. При этом законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ [1].

Гражданский кодекс РФ.

Ст. 429 ГК РФ, полностью посвященной предварительному договору и механизму его использования на практике.

Федеральные законы.

Особое внимание следует обратить на отношения по поставке товаров для государственных и муниципальных нужд, регулирование которых осуществляется следующими нормативными правовыми актами: Федеральный закон от № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» [7], Федеральный закон № 53-ФЗ «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» [8].

Правовое регулирование предварительных договоров осуществляется также такими нормативными правовыми актами как: Федеральный закон № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» [9],  Федеральный закон № 184-ФЗ «О техническом регулировании» [10], Федеральный закон 95 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» [11], Федеральный закон № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» [12], Федеральный закон от 12.06.2008 № 88-ФЗ «Технический регламент на молоко и молочную продукцию» и иными.

Указы Президента и Постановления Правительства.

Постановления Правительства Российской Федерации, содержащие нормы гражданского права, в силу ст. 3 (п. 4) ГК могут быть изданы на основании и во исполнение ГК РФ и иных законов, указов Президента Российской Федерации [2].

Отдельные аспекты регулирования предварительных договоров освящены также в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» [13].

Выводы

В настоящее время гражданское законодательство, а именно ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) определяет предварительный договор как обязанность заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Таким образом, суммируя вышесказанное, можно прийти к выводу, что существует достаточно большой массив нормативных правовых актов, регулирующих предварительные договоры.

Рекомендации

Применение позитивного опыта зарубежных государств относительно специфики предварительных договоров требует выявления эффективно действующих правовых норм, регламентирующих процесс заключения и реализации предварительных договоров. В свою очередь, анализ законодательных норм, регламентирующих преддоговорные отношения в отдельных странах, позволит говорить о более детальной разработке института преддоговорных соглашений в отечественной договорной системе: выделение нескольких видов анализируемых договоров, а также разработка более гибких подходов к их регламентации.

На наш взгляд, унификация отечественного законодательства и законодательства указанных выше государств позволит разрешить определенные проблемы, возникающие при заключении предварительных договоров во внутригосударственном, а также международном коммерческом обороте, а именно:

– даст возможность закрепления достигнутого в ходе переговоров промежуточного результата относительного условий основного договора;

– закрепит серьезность намерений контрагентов в отношении заключения основного договора;

– предоставит регламентированную возможность ограничить контрагента в переговорах по окончательному (основному) договору посредством установления запрета о проведении параллельных переговоров с иными лицами;

– предоставит полномочия для установления правил осуществления последующих этапов переговорного процесса;

– даст возможность зафиксировать порядок распределения между сторонами расходов, связанных с ведением переговоров относительно заключения основного договора, в случае, если результаты переговоров останутся неопределенными, а также установить сумму, которую должна будет компенсировать сторона, которая отказалась вести дальнейшие переговоры, второй стороне переговоров.

Список литературы:

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014, № 31, ст. 4398.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019) // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301.
3. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.10.2003 № 5 (ред. от 05.03.2013) «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» // Российская газета, № 244, 02.12.2003.
4. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ, № 1, 1994.
5. Соглашение от 20.03.1992 «Об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества Независимых Государств» // Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ «Содружество», № 4, 1992.
6. Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) (1994 год) // Закон, № 12, 1995.
7. Федеральный закон от 13.12.1994 № 60-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» // Собрание законодательства РФ, 19.12.1994, № 34, ст. 3540.
8. Федеральный закон от 02.12.1994 № 53-ФЗ (ред. от 19.07.2011) «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд» // Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3303.
9. Федеральный закон от 02.01.2000 № 29-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «О качестве и безопасности пищевых продуктов» // Собрание законодательства РФ, 10.01.2000, № 2, ст. 150.
10. Федеральный закон от 27.12.2002 № 184-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О техническом регулировании» // Собрание законодательства РФ, 30.12.2002, № 52 (ч. 1), ст. 5140.
11. Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» // Собрание законодательства РФ, 27.11.1995, № 48, ст. 4553.
12. Федеральный закон от 22.12.2008 № 268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» // Собрание законодательства РФ, 29.12.2008, № 52 (ч. 1), ст. 6223.
13. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» // Бюллетень Верховного Суда РФ, № 2, февраль, 2019.
14. Богданова Е.  Е. Понуждение к заключению договора// Право и экономика. 2015. № 1. С. 22-30.
15. Максименко А. В. Предварительный договор в обязательствах отдельных видов купли-продажи: вопросы правового регулирования и практики применения: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2013.
16. Шполтаков О. В. Правовое регулирование преддоговорных отношений в российском гражданском праве: дис. ... канд. юрид. наук. – М., 2015.
17. Майдаровский Д. В. Предварительный договор и заключение основного договора в российском гражданском праве: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Ростов н/Д., 2011.
18. Покровский И. А. История римского права, 4-е изд. - М.: Статут, 2015.
19. Сабельников А. Н. Предварительный договор. – Челябинск: Челябинский государственный университет, 2015.
20. Шполтаков О. В. Правовое регулирование преддоговорных отношений в российском гражданском праве: дис. ... канд. юрид. наук. – М., 2015.