ПОНЯТИЕ ХОЛДИНГ ПО РОССИЙСКОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ

THE DEFINITION OF A HOLDING UNDER RUSSIAN LEGISLATION

Christina Vlasovets

Student, Department of civil law and civil procedure, South Ural state University,

Russia, Chelyabinsk

АННОТАЦИЯ

Настоящее законодательство, которое так или иначе регулирует холдинговые отношения и деятельность холдингов, содержит существенные пробелы, которые порождают проблемы правового и неправового характера. Одним из таких пробелов является отсутствие законодательной дефиниции понятия холдинг. В настоящей статье мы попытаемся разобраться в этой проблеме, опираясь на нормативно-правовые акты и зарубежный опыт.

ABSTRACT

This legislation, which in one way or another regulates holding relations and the activities of holdings, contains significant gaps that give rise to problems of a legal and non-legal nature. One of such gaps is the lack of a legal definition of the concept of a holding. In this article, we will try to understand this problem, relying on regulatory legal acts and foreign experience.

Ключевые слова: понятие холдинга, пробелы правового регулирования, дочерняя компания, головная компания.

Keywords: holding concept, regulatory gaps, subsidiary, parent company.

В настоящее время происходит активное развитие корпораций, а вследствие их взаимодействия и высокой конкуренции в рыночной экономике возникает необходимость их объединения. Однако компании не всегда выбирают путь полного слияния, а предпочитают создавать тот или иной механизм взаимодействия, позволяющий им сохранить статус юридического лица и при этом сотрудничать с другими корпорациями. В связи с этим появляются объединения юридических лиц, зачастую называемые холдингами.

Поскольку сейчас в Российской Федерации холдинги являются одной из самых распространенных форм предпринимательского объединения, то давно уже назрел вопрос изучения различных аспектов правового регулирования их создания и функционирования.

На данный момент единый нормативно-правовой акт о правовом регулировании холдингов на территории Российской Федерации отсутствует, а в отечественном праве есть лишь некоторые законодательные акты, которые так или иначе упоминают холдинг или понятие холдинговой компании в своем тексте.

Так, в частности, упоминание о холдингах содержится в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990 N 395-1, где в ст.4 дается понятие банковского холдинга, однако, данная норма регулирует деятельность только банковских холдингов, которые обусловлены спецификой такого холдинга.[1] Поскольку банковский холдинг является одним из разновидностей большого множества холдингов, то в действительности возникает необходимость в едином нормативно-правовом акте, который бы содержал в себе общие положения о разных видах типах холдинговых структур.

Ученые (такие, как И.С Шиткина, А.В.Габов) определяют холдинг как корпоративное объединение, которое представляет собой группу организаций, обладающих формально юридической самостоятельностью. Понятие холдинговой компании или головной материнской компании определено было в Указе Президента от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» [2], котором говорится о том, что является холдинговой компанией и имеется отсылка к тому, что дочерняя компания – это компания, контрольные пакеты акций которой входят в состав активов холдинговой компании.

И.С. Шиткина говорит о том, что законодатель не уточнял какая организационно-правовая форма может являться дочерней, какая является головной (материнской) [9], следовательно, мы можем сделать вывод только из статьи 67.3 ГК РФ о том, что головной может быть хозяйственное общество и товарищество, дочерним предприятием не может быть хозяйственное товарищество, также в силу ГК РФ [5].

Также речь о холдингах ведется и в Федеральном законе «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 N 208-ФЗ [3], в соответствии с пп.18 п. 1 ст. 48 которого принятие решения об участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций относится к компетенции общего собрания акционеров.

Антимонопольное законодательство, не оперируя собственным понятием «Холдинговая компания», относит эти хозяйствующие субъекты к группе лиц (ст. 4 Закона о конкуренции), несмотря на то, что понятие группы лиц несколько шире понятия холдинга [4].

Следует отметить, что при установлении доли участника рынка и участника группы лиц , доля такого участника устанавливается с учетом доли на рынке каждого лица, если говорить о холдинге, то доля каждой компании, которая входит в состав холдинга каждой дочерней компании суммируется и доля холдинга на рынке является составной частью всех частей организаций, т.е. можно говорить о том, что принадлежность компании к холдингу может повлиять на определение холдинга как хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение.

Налоговый кодекс относит холдинги к категории взаимозависимых лиц, сделки, совершаемые с участием таких лиц, могут иметь особые правовые последствия, они могут использоваться для изменения сумм налогов [6]. По сути, холдингом можно назвать даже два юридических лица, учрежденные родственниками, чему соответствует определение группы лиц (ст. 9 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции»), взаимозависимых лиц (ст. 105.1 Налогового кодекса РФ), а также аффилированных лиц (ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», ст. 53.2 ГК РФ) [8].

На наш взгляд, данное понятие можно определить следующим образом: холдинговой компанией является хозяйственное общество, которое в силу преобладающего участия в уставном капитале иных хозяйственных обществ (участников холдинга), либо в соответствии с договором, либо иным образом имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) определять решения, принимаемые хозяйственными обществами — участниками холдинга.

Попытки принять закон о холдингах уже неоднократно принимались, но все были тщетны, поскольку были недоработанными. Так, например, проект Федерального закона «О холдингах» уже был принят Государственной Думой и одобрен Советом Федерации, но был отклонен Президентом РФ, поскольку при его разработке не были достаточно четко определены экономические и юридические цели создания и регламентации деятельности такого образования как холдинг, поэтому Закон содержит большое количество неясных положений, применение которых будет затруднено, а отдельные его нормы противоречат ГК РФ и иным федеральным законам. В законопроекте совершенно не затрагивались вопросы взаимоотношения холдингов с антимонопольными, налоговыми органами, не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге, не было уделено внимание вопросам корпоративного управления и корпоративного контроля в этом предпринимательском объединении. [8]

Если обратиться к опыту развитых государств, то можно заметить, что в большинстве из них нет специальных законодательных актов, регулирующих деятельность холдингов. Например, в Германии, Франции и Великобритании нет отдельного холдингового законодательства, но вопросы создания, преобразования и прекращения деятельности холдингов регулируется антимонопольным законодательством, законодательством о промышленности и т.п. В отличие от европейских стран в США есть холдинговое законодательство, основу которого составляют Закон США о коммунальной холдинговой компании 1935 г. (закрепивший правило о том, что корпорация, имеющая 10% и более акций с правом голоса в другой компании, подлежит регистрации как холдинговая) и Закон США о банковских холдингах 1956 г. (определяющий банковский холдинг как корпорацию, которой принадлежат 25% голосующих акций двух и более банков).

Таким образом, проблема определения правовой природы правового регулирования для холдинговых компаний – это актуальная, сложная, но решаемая задача, требующая внимания, в том числе возможно и принятия единого специального закона и соответствующего пакета поправок к отраслевому законодательству.

Список литературы:

1. Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 27.12.2018) «О банках и банковской деятельности» // Собрание законодательства РФ. - 05.02.1996. - № 6. - ст. 492.
2. Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (с изменениями и дополнениями) // КонсультантПлюс: справочно-правовая система [Офиц. сайт]. URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 10.12.2020).
3. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 31.07.2020) "Об акционерных обществах"// КонсультантПлюс: справочно-правовая система [Офиц. сайт]. URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 11.12.2020).
4. Федеральный закон "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ (последняя редакция) // КонсультантПлюс: справочно-правовая система [Офиц. сайт]. URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 10.12.2020).
5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. - 05.12.1994. - № 32. - ст. 3301
6. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 29.09.2019, с изм. от 31.10.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 29.10.2019) // КонсультантПлюс: справочно-правовая система [Офиц. сайт]. URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 12.12.2020).
7. Закон РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 (ред. от 26.07.2006) "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"// КонсультантПлюс: справочно-правовая система [Офиц. сайт]. URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 12.12.2020).
8. Паспорт проекта Федерального закона N 99049555-2 "О холдингах" (внесен депутатами Государственной Думы ФС РФ В.К. Гусевым, А.И. Лукьяновым, А.Г. Пузановским, Н.Н. Савельевым) (снят с рассмотрения) // КонсультантПлюс: справочно-правовая система [Офиц. сайт]. URL: http://www.consultant.ru/ (дата обращения: 10.12.2020).
9. Шиткина И. С. Холдинги. Правовой и управленческие аспекты. — М. : Городец-Издат, 2003. — 368 с.