СООТНОШЕНИЕ  ПОНЯТИЙ:  КОММЕРЧЕСКОЕ  ПОСРЕДНИЧЕСТВО  И  КОММЕРЧЕСКОЕ  ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО  (ТЕОРЕТИЧЕСКИЙ  АСПЕКТ)

Потудинская  Елена  Валентиновна

старший  преподаватель  кафедры  права  Межрегиональная  академия  управления  персоналом,  Одесский  институт,  г.  Одесса

E-mail:  elena-potudinskaya@  yandex.ru

THE  CORRELATION  OF  THE  NOTIONS:  COMMERCIAL  AGENCY  AND  COMMERCIAL  REPRESENTATION  (THEORETICAL  ASPECT)

Potudinskaya  Elena  Valentinovna

senior  lecturer,Department  of  law  Interregional  Academy  of  Personnel  Management,  Odessa’s  Institute

АННОТАЦИЯ

В  статье  исследованы  отдельные  теоретические  вопросы  коммерческого  посредничества  и  коммерческого  представительства  по  законодательству  Украины,  России  и  других  стран.

ABSTRACT

The  article  deals  with  some  theoretical  questions  of  commercial  аgency  and  commercial  representation  on  legislation  of  Ukraine,  Russia  and  other  countries.

Ключевые  слова:  коммерческое  посредничество;  коммерческое  представительство;  торговое  посредничество;  коммерческие  операции;  коммерческие  договоры.

Keywords:  commercial  аgency;  commercial  representation;trade  mediation;  commercial  transactions;  commercial  contracts.

Необходимость  исследования  понятий  «коммерческое  посредничество»  и  «коммерческое  представительство»  обусловлено  как  теоретической,  так  и  практической  составляющими.  В  настоящее  время  нет  единой  точки  зрения  на  правовую  природу  этих  институтов  в  научной  среде  Украины,  России  и  других  стран.  Кроме  этого,  в  разных  государствах  указанные  правовые  институты  относятся  к  различным  отраслям  права.  На  практике  существует  некоторая  противоречивость  их  применения,  которая  требует  дополнительного  теоретического  уточнения  и  законодательного  урегулирования.

Согласно  Словарю  русского  языка  С.И.  Ожегова  «коммерция»  —  торговля,  торговые  операции;  «коммерческий»  —  торговый;  «коммерсант»  —  тот,  кто  занимается  коммерцией.  «Посредничество»  —  содействие  соглашению,  сделке  между  сторонами;  «посредник»  —  лицо  или  организация,  при  участии  которых  ведутся  переговоры  между  сторонами.  «Представительство»  —  выполнение  обязанностей  представителя;  учреждение,  представляющее  чьи-нибудь  интересы;  право,  порядок  выбора  в  какие-либо  органы;  «представитель»  —  лицо,  которое  представляет  чьи-нибудь  интересы  или  чьи-нибудь  взгляды  [8,  с.  264;  с.  522;  с.  534].

В  современных  юридических  и  экономических  словарях  «коммерческое  посредничество»  определяется  как  операция  между  созданием  продукции  и  доведение  ее  до  потребителя;  деятельность  по  содействию  заключения  контрактов  между  поставляющей  и  потребляющей  стороной;  содействие  в  совершении  торговой  сделки  между  продавцом  и  покупателем  за  определенное  вознаграждение.  «Коммерческое  представительство»  —  особый  вид  представительства  в  гражданском  праве;  совершение  уполномоченным  лицом  от  имени  другого  лица  действий  по  заключению  договоров  в  сфере  предпринимательства;  постоянное  и  самостоятельное  представительство  лица  от  имени  предпринимателей  при  заключении  ими  договоров  в  сфере  предпринимательской  деятельности.

Такое  же  разнообразие  существует  в  настоящее  время  в  вопросах  понимания  содержания  понятий  «коммерческое  посредничество»  и  «коммерческое  представительство»  и  соотношения  между  ними,  как  в  теоретическом,  так  и  практическом  плане.

Определенным  проблемам  хозяйственного  регулирования  коммерческого  посредничества,  особенно  в  сфере  финансового  и  торгового  посредничества,  посвящены  работы  ученых-экономистов.  Однако  большая  часть  исследований  относительно  правовых  институтов  коммерческого  посредничества  и  коммерческого  представительства  проведена  юристами,  а  именно  С.Н.  Братусем,  В.А.  Васильевой,  И.Н.  Галушиной,  A.B.  Гришиным,  А.И.  Дришлюком,  А.Л.  Дядюк,  A.B.  Егоровым,  Г.В.  Колосовым,  Р.О.  Короткая,  В.В.  Луць,  В.К.  Мамутовым,  Т.Е.  Магнутовой,  A.B.  Майфатом,  В.С.  Милаш,  В.С.  Нерсесянц,  И.Г.  Побирченко,  О.П.  Подцерковным,  В.В.  Резниковой,  Г.И.  Сальниковой,  В.М.,М.Р.  Саркисян,  С.А.  Спиридоновым,  H.A.  Субботиным,  А.Х.  Юлдашевым  и  другими.

Вопрос  о  соотношении  понятий  «коммерческое  представительство»  и  «коммерческое  посредничество»  является  дискуссионным.

Например,  А.  Первомайский  указывает,  что,  несмотря  на  созвучность  этих  терминов,  они  означают  разные  понятия.  По  его  мнению,  термины  «коммерческое  представительство»,  «коммерческий  посредник»  следует  употреблять,  когда  речь  идет  о  соответствующей  разновидности  предпринимательской  деятельности  и  субъектов,  ее  осуществляющих.  Термин  же  «коммерческий  представитель»  можно  применять  только  в  отношениях,  связанных  с  представительством  в  смысле  положений  гражданского  законодательства.  Коммерческое  представительство  является  одним  из  видов  (форм)  деятельности  коммерческого  посредника  [10,  с.  1].

В.А.  Васильева  считает  недопустимым  противопоставление  понятий  «посредничество»  и  «представительство».  Посредничество  как  услуга  «выросло»  из  представительства  и  по  своей  сути  на  порядок  сложнее  и  выступает  качественно  новой  категорией  в  современной  цивилистике  [1,  с.  37].  По  мнению  Р.О.  Короткой,  коммерческое  посредничество  (агентскиеотношения)  включает  в  себя  элементы  представительства  [7,  с.  82]  И.Н.  Галушина  также  указывает  о  взаимосвязанности  институтов  посредничества  и  представительства.  Разграничением  посредничества  и  представительства  является,  по  ее  мнению,  сама  деятельность  лица  от  своего  имени,  но  в  чужих  интересах  [2,  с.  124].  А.И.  Дришлюк  также  рассматривает  коммерческое  посредничество  (в  агентских  отношениях)  через  призму  института  представительства  [4,  с.  85]  Однако  коммерческое  посредничество  агентская  деятельность  не  относится  к  институту  представительства  (Р.В.  Колосов,  А.Л.  Дядюк,  Г.Д.  Сафиуллина  [6,  с.  216;  5,  с.  15;  13,  с.  439].

Б.И.  Пугинский  считает,  что  связь  посредничества  с  представительством  всегда  носит  односторонний  характер,  которая  проявляется  в  том,  что  посредничество,  как  правило,  содержит  элементы  представительства,  а  представительство  обычно  не  связано  с  посредничеством  [11,  с.  216].

С.А.  Спиридонов  рассматривает  коммерческое  посредничество  как  комплексный  институт,  в  котором  сочетаются  черты,  как  посредничества,  так  и  представительства  [14,  с.  47].  На  взгляд  автора,  такая  позиция  является  верной. 

Если  обобщить  все  доктринальные  позиции  по  вопросам  посредничества  и  представительства,  то  условно  их  можно  разделить  на  несколько  групп.  Например,  В.В.  Резникова  к  первой  группе  относит  суждения,  согласно  которым  представительство  на  определенном  этапе  своего  развития  перерастает  в  посредничество;  ко  второй  группе  —  взгляды,  которые  сводятся  к  тому,  что  посредничество  предстает  в  узком  (простое  посредничество)  и  в  широком  смысле,  включающем,  помимо  названного,  еще  и  представительство;  в  третью  группу  включает  суждения,  по  которым  оба  предыдущих  подхода  к  трактовке  посредничества,  в  условиях  развития  и  усложнения  торгового  оборота,  следует  признать  узкими,  не  отражающими  сущности  и  содержания  исследуемых  категорий,  делающих  их  практически  непригодными  [12,  с.  73].

Существует  мнение  (С.М.  Гришин,  А.Л.  Панченко),  что  институт  посредничества  постепенно  трансформируется  в  торговое  посредничество,  поскольку  торговый  посредник,  сочетает  в  себе  функции  и  посредника,  и  представителя  [3,  с.  15;  9,  с.  20].

Нельзя  не  отметить,  что  понятия  коммерческого  посредничества  и  коммерческого  представительства  связаны  с  системой  права.  В  странах  романо-германской  системы  права  коммерческое  посредничество  связано  с  заключением  соглашений  между  заинтересованными  лицами.  Посредниками  являются  посреднические  фирмы,  маклеры,  брокеры  и  др.  В  ряде  случаев  для  осуществления  посреднической  деятельности  (например,  для  заключения  сделок  с  ценными  бумагами  на  фондовых  биржах)  требуется  специальное  разрешение  уполномоченных  государственных  органов.  Посредник  отличается  от  представителя,  поскольку  выступает  независимым  лицом  от  обеих  сторон,  а  представитель  действует  только  для  одной  из  сторон  и  сам  от  ее  имени  заключает  соглашение.  Институт  представительства  (договорное  и  законное)  регулируется  нормами  гражданских  кодексов. 

В  англо-американском  праве  представительство  регулируется  нормами  прецедентного  права  и  судебной  практики.  Термин  «представительство»  имеет  более  широкое  значение,  чем  в  континентальном  праве.  Здесь  нет  разделения  на  договорное  и  законное  представительство.  Представитель  в  ряде  случаев  действует  как  посредник  на  основании  агентского  договора,  сторонами  которого  являются  агент  и  принципал  [15,  с.  94].

В  украинском  законодательстве  о  коммерческом  посредничестве  указывается  в  Хозяйственном  кодексе  Украины  (глава  31).  Коммерческому  представительству  посвящена  ст.  243  Гражданского  кодекса  Украины,  хотя  определения  самого  понятия  «коммерческое  представительство»  она  не  содержит.  В  Гражданском  кодексе  Российской  Федерации  имеется  единственная  статья  о  коммерческом  представительстве  (ст.  184),  но  тоже  без  законодательной  дефиниции.  В  настоящее  время  в  законодательстве  Российской  Федерации  легитимного  определения  коммерческого  посредничества  нет,  есть  лишь  упоминание  о  коммерческих  посредниках  (п.  2  ст.  182  ГК  РФ).

Таким  образом,  в  настоящее  время  единый  научный  подход  к  толкованию  понятий  «коммерческое  посредничество»  и  «коммерческое  представительство»  и  их  соотношения  между  собой  отсутствует.  Исследование  правовой  природы  этих  институтов  обусловлено  теоретической  и  практической  необходимостью.  Следует  продолжать  их  комплексное  изучение,  как  целостных  правовых  явлений.  Необходимо  уточнение  доктринальных  подходов  и  концепций,  устранение  теоретических  неясностей  и  противоречий,  изучение  национальной  практики  применения  и  зарубежного  опыта,  с  целью  законодательного  урегулирования  вопросов,  связанных  с  коммерческим  посредничеством  и  коммерческим  представительством.

Список  литературы:

1.Васильева  В.А.  Проблемы  гражданско-правового  регулирования  отношений,  связанных  с  предоставлением  посреднических  услуг.  Автореферат  докт.  дис…  /  В.А.  Васильева.  —  Киев.  —  2003.  —  37  с.

2.Галушина  И.Н.  Посредничество  в  гражданском  и  торговом  законодательстве  Франции  и  Германии  /  И.Н.  Галушина  //  Закон.  —  2005.  —  №  2  —  122—124  с.

3.Гришин  С.М.  Коммерческое  представительство  и  посредничество  в  правопорядках  Российской  Федерации  и  стран  континентальной  Европы.  Дис…канд.юрид.наук/  С.М.  Гришин  —  М.  —  2011.  —  162  с.

4.Дрішлюк  А.І.  До  проблеми  визначення  агентського  договору  в  сучасному  цивільному  та  господарському  законодавстві  України  /  А.І.  Дрішлюк  //  Університетські  наукові  записки.  —  2005.  —  №  4(16).  —  82—85  с.

5.Дядюк  А.Л.  Правове  регулювання  комерційного  посередництва  (агентських  відносин  у  сфері  господарювання).  Автореферат  канд.  дис…/  А.Л.  Дядюк  —  Київ.  —  2010.  —  21  с.

6.Колосов  Р.В.  Поняття  й  місце  агентського  договору  в  цивільному  праві.  //  Часопис  Київського  університету  права.  —  2002.  —  №  3.  —  42—45  с.

7.Коротка  Р.О.  Місце  інституту  комерційного  посередництва  в  господарському  праві  /Р.О.  Коротка  —  Юридична  Україна.  —  2007.  —  №  6.  —  80—86  с.

8.Ожегов  С.И.  Словарь  русского  языка.  —  М.:  Русский  язык,  1977.  —  846  с.

9.Панченко  А.Л.  Вдосконалення  господарсько-правового  регулювання  інституту  комерційного  посередництва.  Автореферат  канд.  дис…  /  А.Л.  Панченко.  —  Київ,  2011.  —  28  с.

10.Первомайський  О.  Комерційне  представництво  та  посередництво:  практичні  моменти  //Юридичний  вісник  України.  —  №  18,  2009.  —  1,  7  с.

11.Пугинский  Б.И.  Коммерческое  право  России  :  учебник  /  Б.И.  Пугинский.  —  2-е  изд.  —  М.:  Зерцало,  2007.  —  350  с.

12.Резнікова  В.В.  Теоретичні  проблеми  регулювання  посередництва  у  сфері  господарювання  України.  Дис…докт.юрид.наук…/  В.В.  Резнікова.  —  Київ.  —  2011.  —  583  с.

13.Сафиуллина  Г.Д.  Предмет  агентского  договора  и  основные  идеи  представительства  (действие  «в  чужих  интересах»  и  действие  «от  чужого  имени»):  сравнительно-правовой  аспект  /  Г.Д.  Сафиуллина  //  Цивилистические  записки:  меж  вуз.  сб.  науч.  трудов.  —  М.:  Статут;  Екатеринбург:  Ин-т  частного  права.  —  2005.  —  Вып.  4.  —  439—447  с.

14.Спиридонов  С.А.  Посредничество  как  комплексный  институт  гражданского  права  РФ.  Дис…канд.  юрид.  наук/  С.А.  Спиридонов.  —  Москва.  —  2007.  —  143  с.

15.Шимон  С.І.  Цивільне  та  торгове  право  зарубіжних  країн  /  С.І.  Шимон.  —  К.  —  2006.  —  220  с.