ПРОБЛЕМЫ АНТИМОНОПОЛЬНОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ КОММЕРЧЕСКОГО РЕКЛАМНОГО КОНТЕНТА

АННОТАЦИЯ

В данной статье приведены некоторые актуальные вопросы антимонопольного регулирования рекламы в сфере коммерческой деятельности, в том числе проблемы надзора за соблюдением законности рекламного интернет-контента, а также отдельные виды нарушений на рынке финансовых услуг.

Ежегодно Федеральная антимонопольная служба подводит итоги деятельности по контролю за соблюдением законодательства в сфере рекламы. Для признания наличия нарушения в спорном рекламном контенте Экспертный совет по применению законодательства о рекламе и защите от недобросовестной конкуренции при Федеральной антимонопольной службе определяет, является ли реклама ненадлежащей, то есть не соответствующей требованиям законодательства о рекламе. Для признания информационной продукции рекламой Совет руководствуется такими юридическими признаками, как предназначенность для неопределенного круга лиц, нацеленность на формирование и поддержание интереса к рекламодателям-участникам рынка и выпускаемым ими товарам/оказываемым услугам (ст. 2 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе"). В 2018 г., как и в 2017 г., около 1/5 части всех выявленных нарушений приходится на ту рекламу, которая размещается посредством сетей электросвязи, таких как: телевидение, радиовещание, сеть Интернет. И если теле- и радиоэфир – явления, так или иначе, подцензурные, то регулирование Интернет-контента уже не такая простая задача в силу, во-первых, массовости, во-вторых, постоянной смены поля зрения наблюдателя. Поэтому не всегда реклама, содержащая нарушения закона, привлекает внимание пользователей и антимонопольных органов. А при выявлении таких нарушений возникает и более глобальная проблема – размещение рекламного контента на ресурсах, расположенных вне юрисдикции РФ – это сайты, размещенные в иностранных доменных зонах. И если крупные участники рынка, такие, как зарубежные видео-агрегаторы, популярные социальные сети и приложения, заинтересованы в диалоге и сотрудничестве с российскими органами власти (как, например, это было с компанией YouTube, после обращения ФАС России в 2018 г., запретившей как рекламодателям размещать пре-роллы с рекламой запрещенных в РФ онлайн-казино (п. 3. Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации») в своём российском сегменте, так и авторам русскоязычного контента хостинга упоминать соответствующие услуги в качестве спонсорской рекламы, что значительно ограничило её распространение и просматриваемость, так как для видео-рекламы в интернете не так много платформ: помимо YouTube можно вспомнить разве что пиратский видео-контент – фильмы и сериалы, размещаемые в сети Интернет для бесплатного просмотра без согласия авторов.), этого нельзя сказать о менее известных сайтах, для которых размещение рекламы является единственным источником дохода.

В случае с рекламой онлайн-казино (добавим сюда рекламу услуг не лицензированных в РФ, а значит нелегальных, букмекерских контор), внимание к ней было привлечено её повсеместностью, назойливостью. Другой способ подставить под пристальный взгляд органов власти свою рекламную кампанию выбрала сеть ресторанов быстрого питания Бургер Кинг. Метод агрессивного маркетинга ФАС России сочла слишком агрессивным: в июне 2019 г. Московское управление Федеральной антимонопольной службы возбудило дело в отношении пользователя франшизы в России – компании ООО «Бургер РУС»; информацию об этом УФАС по г. Москве разместило на своем интернет-сайте. Члены экспертного совета по рекламе решили, что слоганы, на которые было обращено внимание ведомства, являются неэтичными, содержащими деструктивные призывы, а также эвфемизмы, отсылающие к ненормативной лексике. Несмотря на то, что спорная реклама не содержит непосредственно бранных слов и непристойных образов, что запрещено согласно п. 6 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (ред. от 01.05.2019), Советом используемые слоганы были признаны недопустимыми.

Рекламная политика ООО «Бургер РУС» часто строится на провокации. В 2018 г. ФАС России было возбуждено дело №100-08/2018 против рекламодателя по тем же основаниям, что и в этом году. Судя по всему, именно такие слоганы задевают потребителей, вследствие чего граждане обращаются в антимонопольные органы, которые, в свою очередь, определяют виновность компании и привлекают нарушителя к ответственности – таков в подавляющем большинстве случаев привычный механизм осуществления государственного надзора за соблюдением закона в сфере рекламы. Те промо-кампании сети Бургер Кинг, которые, на мой взгляд, содержат признаки недобросовестной конкуренции: указание на недостатки продукции, выпускаемой конкурентом (в частности сетью Макдоналдс) с ясно считываемыми отсылками к конкретной сети (пп. 4 п. 2 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" определяет такую рекламу как недобросовестную, отсылая к главе 12.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", в частности к статьям 14.1 и 14.3, запрещающим дискредитацию хозяйствующего субъекта-конкурента, а также некорректное сравнение продукции своей и конкурента), насколько можно судить по отсутствию признанных недобросовестной рекламой эпизодов, не вызывают какого-либо общественного резонанса и, соответственно, не привлекает внимание антимонопольных органов.

Глава московского УФАС обратил внимание на то, что рекламные слоганы сети Бургер Кинг находятся в зоне возможного прочтения детьми. Защита детей от травмирующего контента входит в одну из основных задач семейной политики государства, что мы видим как в ретроспективе, так и на сегодняшний день: принят Федеральный закон от 01.05.2019 № 93-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию» и отдельные законодательные акты Российской Федерации», устанавливающий запрет демонстрации промо-роликов кинопродукции с пометкой «18+» кинотеатрами перед началом сеансов, возрастные категории которых предполагают возможное присутствие детей. Кроме того, в данном акте несколько уточнен порядок определения установленного законом расстояния от детских учреждений (образовательных, санаторно-курортных, медицинских, рекреационных, оздоровительных и т.д.), за пределами которого может быть размещена информационная продукция, в частности рекламная, содержащая информацию, запрещенную для распространения среди детей. Указанным Федеральным законом изменения вносятся в том числе и в Закон 38-ФЗ "О рекламе". Проблема фильтрации информации для детской аудитории актуализируется и с ростом количества детского контента в сети Интернет, привлекательного для детей и популяризующего среди несовершеннолетних интернет-контент в целом. Дети – аудитория внушаемая и доверчивая, и кроме того наиболее чувствительная и неспособная защитить себя от шокирующего контента, поэтому ограждение их от нежелательного рекламного содержимого должно иметь столь масштабный характер, обеспечить который можно только с поддержкой со стороны органов государственной власти.

Глава 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" содержит ограничения, относящиеся к рекламе отдельных категорий товаров, таких как алкогольная продукция, медицинские товары и услуги, ценные бумаги и прочее. Возвращаясь к итогам контроля ФАС России за соблюдением законности в сфере рекламы, отмечу, что уже не первый год (в 2017 г. этот показатель был несколько выше, чем в 2018 г.) наиболее многочисленными нарушениями особенностей рекламы отдельных видов продукции являются нарушения в рекламе на рынке финансовых услуг (около 12-15% от числа всех нарушений). Население переживает кризисное время, и потому заинтересовано в получении банковских (кредитных, включая жилищное кредитование) услуг, услуг микрофинансовых организаций, ломбардов, а потому рынок соответствующих услуг экономически востребован, вследствие чего многие участники рынка предлагают эти услуги, и, разумеется, заинтересованы в их продвижении среди потребителей. Поскольку среднестатистический потребитель финансовых услуг не располагает квалифицированными правовыми знаниями, а пользование такими услугами может быть сопряжено с финансовыми рисками, информация о предлагаемой услуге должна содержать все существенные условия её оказания, быть в доступной форме донесена до потребителя. Эти нормы, установленные ст. 28 Закона N 38-ФЗ "О рекламе", нарушаются наиболее часто, чем посягают на информационное право потребителей. Очень часто рекламодатели нарушают такую, казалось бы, простую норму, как указание в рекламе наименования лица, оказывающего финансовую услугу (в 2019 г. на указанном основании было возбуждено множество дел: № А19/8-14.3, № А19/37-14.3 и № Р19/4-28 Тюменского УФАС, №022/05/28-120/2019 Алтайского краевого УФАС и др.). У финансовых организаций, оказывающих такие услуги, есть сложившаяся репутация, потому, при решении вопроса о том, хочет ли потребитель воспользоваться рекламируемыми финансовыми услугами, ему важно знать, кто ее оказывает. Нарушения законодательства в сфере рекламы рекламодателями может быть вызвано как желанием создать особо привлекательный для потребителя образ, возможно, сыграть на его слабой правовой подготовке, так и пробелами в знании закона самими поставщиками услуг.

При решении о том, что конкретный рекламный продукт является недопустимым, антимонопольные органы привлекают нарушителей к административной ответственности по ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, верхний предел которой – штраф в размере до пятисот тысяч рублей для юридических лиц (в случае размещения кредитной организацией рекламы, содержащей хотя бы одно условие, влияющее на стоимость кредита или займа, без указания прочих таких условий – до восьмисот тысяч рублей). Безусловно, рекламу размещают и некрупные участники рынка, для того, чтобы не подрывать их хозяйственную деятельности, существуют нижние пределы ответственности за нарушения. Но для таких компаний, как ООО «Бургер РУС», рассмотренное нами, подобный штраф не является большой платой за общественный резонанс, являющийся целью маркетологов. Манипуляции на грани с законностью, на мой взгляд, должны быть причиной привлечения к большей материальной ответственности.

Список литературы:

1. Итоги осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе за 2018 год [Электронный ресурс] : [сайт]. – URL: https://fas.gov.ru/ckeditor_assets/attachments/704/otchet_za_2018_goda.doc
2. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях [Электронный ресурс] : федер. закон от 30 декабря 2001 № 195-ФЗ – (ред. от 17.06.2019) // Справочная правовая система «Консультант Плюс» : [сайт]. – URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_34661/
3. О внесении изменений в Федеральный закон "О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию" и отдельные законодательные акты Российской Федерации [Электронный ресурс] : федер. закон от 1 мая 2019 № 93-ФЗ // Справочная правовая система «Консультант Плюс» : [сайт]. – URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_323802/
4. О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации [Электронный ресурс] : федер. закон от 29 декабря 2006 № 244-ФЗ – (ред. от 25.12.2018) // Справочная правовая система «Консультант Плюс» : [сайт]. – URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_64924/
5. О защите конкуренции [Электронный ресурс] : федер. закон от 26 июля 2006 № 135-ФЗ – (ред. от 27.12.2018) // Справочная правовая система «Консультант Плюс» : [сайт]. – URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_61763/
6. О рекламе [Электронный ресурс] : федер. закон от 13 марта 2006 № 38-ФЗ – (ред. от 01.05.2019) // Справочная правовая система «Консультант Плюс» : [сайт]. – URL: https://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_58968/