СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ КВАЛИФИКАЦИИ НАСИЛЬСТВЕННЫХ ПОЛОВЫХ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

Начнем с международно-правовых подходов к проблеме квалификации и охраны объекта насильственных посягательств в половой сфере. Прежде всего это касается детей, которые вследствие психологической, социальной и личностной незрелости, зависимости от взрослых, недостаточного жизненного опыта и многих других факторов менее всего защищены от опасностей, в частности, проявлений сексуального насилия (по данным ЮНИСЕФ, каждый пятый ребенок в Европе становится жертвой сексуального насилия) [9].

Международно-правовые основы предотвращения жестокого обращения с детьми на уровне ООН определены Всеобщей декларацией прав человека 1948 г. (ст. 5) [5], Международным пактом о гражданских и политических правах 1966 г. (ст. 7) [15] и другими базовыми международно-правовыми документами по правам человека. В 1959 г. ООН одобрен документ, непосредственно направленный на защиту детей от насилия и нарушение их прав, – Декларация прав ребенка [8]. Однако она не имеет юридически обязательной силы и содержит лишь рекомендации государствам-участникам. 20 ноября 1989 г. принята Конвенция ООН о правах ребенка [11] – так называемая мировая конституция прав ребенка, которая провозглашает право на уровень жизни, достаточный для обеспечения развития ребенка, ликвидации насилия и сексуальной и экономической эксплуатации детей.

Конвенция играет принципиально важную роль в искоренении всех форм насилия в отношении детей. Ряд ее положений непосредственно направлены на противодействие сексуальному насилию и защиту прав ребенка – жертвы насилия, а именно: в ст. 28 Конвенции закреплено, что государства-участники принимают все меры по обеспечению в обществе уважения к человеческому достоинству ребенка. В ст. 34 Конвенции предусмотрено, что государства-участники обязаны защищать ребенка от всех форм сексуальной эксплуатации и сексуальных домогательств. Статья 37 определяет обязанность государств-участников обеспечить, чтобы ни один ребенок не подвергался пыткам и другим жестоким, бесчеловечным или унижающим достоинство видам обращения или наказания.

Специальной статьей, которая направлена на запрет жестокого обращения в отношении ребенка, является ст. 79 Конвенции, в которой указано, что государства-участники принимают все необходимые законодательные, административные, социальные и просветительные меры с целью защиты ребенка от всех форм физического и психического насилия, оскорбления или злоупотребления, отсутствия заботы или злого и грубого обращения или эксплуатации, включая действия сексуального характера, как со стороны родителей, законных представителей, так и любого другого лица. Согласно Конвенции, «жестокое обращение с детьми» следует понимать как насильственные, так и ненасильственные действия сексуального характера в отношении детей.

Длительное время на международном уровне проблематика прав человека рассматривалась преимущественно в контексте взаимоотношений человека и государства (незаконные действия государственных органов, антидемократические политические режимы и др.). Проблемы нарушения прав человека в частной сфере были тщательно скрыты под запретом вмешательства в личную и семейную жизнь. Однако в последние годы внимание международного сообщества сосредоточено в направлении обязательств государства по защите прав человека и в частной сфере, что дало толчок для формирования международных стандартов по предупреждению и противодействию различным формам насилия.

Впервые на уровне ООН проблема насилия над детьми была актуализирована благодаря активным совместным действиям международного движения в защиту прав женщин. Она попала в поле зрения мирового сообщества как составляющая проблемы преодоления насилия в отношении женщин, что было признано проявлением дискриминации и грубой формой нарушения прав человека.

Постепенное признание феномена насилия и его размаха совпадало с признанием де-юре принципа равенства женщин и мужчин и всесторонним его закреплением в многочисленных международных правовых актах. Общие положения о равенстве прав женщин и мужчин, праве каждого на жизнь, свободу и телесную неприкосновенность, запрете пыток или жестокого, бесчеловечного или унижающего его достоинство обращения и наказания; о произвольном вмешательстве в личную и семейную жизнь, посягательстве на неприкосновенность его жилища, дискриминации по любому признаку получили международное признание и закрепление в базовых документах ООН по правам человека: Всеобщей декларации прав человека (1948 г.), в Международном пакте о гражданских и политических правах (1966 г.), Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах (1966 г.) [16], Конвенции ООН о правах ребенка (1989 г.) и факультативных протоколах к ней, Конвенции ООН о правах инвалидов (2006 г.) [10].

Все страны Западной Европы и Северной Америки пришли к выводу, что создание эффективной законодательной системы противодействия преступлениям против половой неприкосновенности ребенка требует ее постоянного анализа по выявлению пробелов. Во многих странах предпосылкой развития соответствующего законодательства и дальнейшего его реформирования стали усилия адвокатов жертв, а также представителей академических кругов и юристов, которые были преданы делу борьбы с бытовым насилием, защиты жертв и наказания обидчиков.

Западноевропейские законодатели разграничивают определенные проявления сексуальных перверсий (речь идет о совершенных в отношении совершеннолетних лиц путем насилия, угроз и т. п.) на преступные и непреступные. При этом преступными признаются лишь те, которые непосредственно связаны с сексуальным проникновением в тело человека. Этот подход признается более обоснованным ввиду того, что понятия «мужеложество», «лесбиянство» и другие действия сексуального характера, применяемые, например, в Уголовном кодексе России (ст. 132) или УК Беларуси (ст. 168) [26], или понятие «удовлетворение половой страсти неестественным способом», применяемое в УК Украины (ст. 153) [29], на самом деле чрезвычайно широки и охватывают все возможные действия, совершенные на сексуальной почве.

Так, в УК Эстонии выделена группа деяний «против сексуального самоопределения»: изнасилование; насильственное удовлетворение половой страсти; половые сношения с использованием зависимости потерпевшего от виновного; ненасильственное удовлетворение половой страсти [32].

В УК Франции [30] систему сексуальных агрессий составляют: изнасилование – любой акт сексуального проникновения какого-либо рода, совершенный в отношении другого лица (как женщины, так и мужчины) путем насилия, принуждения, угрозы или обмана, которые исключают любую добровольность со стороны потерпевшего (при этом «сексуальное проникновение» означает проникновение половыми органами или в половые органы); другие сексуальные агрессии – любые акты соответствующего характера, не являющиеся изнасилованием (чертой является наличие или отсутствие сексуального проникновения); сексуальное преследование со стороны лица, которое имеет властные полномочия.

Подобная французской системе соответствующих преступлений система представлена в УК Испании [25]. Группа преступлений сексуального характера, закрепленная УК Норвегии [18], включает в себя такие как: незаконные сексуальные контакты – обычный и анальный половой акт; другие незаконные сексуальные действия – сексуальные действия с лицом, не согласным на них; демонстрация сексуально агрессивного или иного непристойного поведения в общественном месте, вблизи другого лица или в отношении другого лица и тому подобное; проституция и порнография.

По законодательству стран Европы специфически определяется возраст, с которого возможна уголовная ответственность за некоторые половые преступные деяния. Так, согласно УК Австрии [24], не подлежит наказанию за сексуальные действия лицо старше потерпевшего лица не более чем на три года, если эти действия не сопровождались введением предмета и не повлекли тяжких последствий, кроме случаев, когда лицу еще не исполнилось 13 лет; за развратные действия – лицо старше потерпевшего лица не более чем на четыре года, если эти действия не повлекли соответствующих последствий, кроме случаев, когда лицу еще не исполнилось 12 лет. Согласно УК Швеции [31], если в случае сексуальной эксплуатации несовершеннолетнего, покушения на него или сексуального приставания разница в возрасте и в степени развития между лицом, совершившим преступление, и ребенком является незначительной, то государственное обвинение не должно иметь место, кроме случаев, когда иное требуется в интересах общества. В УК Норвегии прямо указано, что наказание может быть отменено или уменьшено ниже минимального, если лица, которые вступили в сексуальный контакт, имеют примерно одинаковый возраст и развитие.

Лица в возрасте до 18 лет, согласно как национальному, так и международному законодательству, признаются детьми. Категория же детей как раз и выделяется с целью подчеркнуть тот факт, что они, в отличие от взрослых, не завершили еще своего физического, морально-психологического и иного развития. Наверное, именно поэтому уголовными законами многих государств прямо предусмотрены правила, согласно которым несовершеннолетние лица не несут ответственность за некоторые преступления, совершенные в отношении их сверстников.

Потерпевшим от изнасилования, согласно УК России и УК Беларуси, может быть только лицо женского пола, а насилие или угроза при изнасиловании могут быть применены как к ней, так и к другим лицам (в УК Беларуси к ее близким). Поддерживая такой подход (кстати, аналогичный подход применен в УК Молдовы [27] и УК Франции), отметим, что по отличию в половой природе мужчины и женщины нельзя вводить гендерную уравниловку в уголовно-правовой защите женщины и мужчины от насильственных половых преступлений. Приведем аргументы в пользу своей позиции: мужчины, получив возможность тоже признаваться потерпевшими от изнасилования, в то же время получили возможность злоупотреблять доказательствами. Теперь любой мужчина, который изнасиловал женщину, может утверждать, что оставленные им характерные следы изнасилования на теле женщины являются следствием того, что не он изнасиловал женщину, а, наоборот, она его изнасиловала.

В УК различных государств Европы преступные деяния, связанные с порнографией и проституцией, принадлежат к различным группам: к преступным деяниям или против воли, или против нравственности, или против половой свободы и половой неприкосновенности и тому подобное. Но в законодательстве большинства европейских государств уже учтены требования указанных актов международного и общеевропейского права. Практически во всех кодексах предусмотрена ответственность за вовлечение в занятие проституцией, принуждение к продолжению занятия проституцией, вовлечение несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера.

В отличие от ряда постсоветских стран, их уголовно-правовых стандартов, федеральное законодательство США, как, впрочем, и российское, широко подходит к вопросу охраны прав, свобод и интересов лица, прежде всего тех, которые угрожают его жизни, здоровью, чести, свободе, достоинству, половой свободе и половой неприкосновенности. Такой вывод следует из анализа положений Федерального уголовного кодекса и правил США [20]. Сексуальные посягательства (преступления против половой свободы и половой неприкосновенности лица), предусмотренные положениями главы 109А «Сексуальное злоупотребление», гл. 110 «Сексуальная эксплуатация и прочее злоупотребление детьми» и гл. 110А «Бытовое насилие и сталкинг» раздела 18 Свода законов США [14].

Несмотря на законодательные стандарты, ФБР в своих отчетах продолжает употреблять термин, который дословно можно перевести как «насильственное изнасилование», который следует понимать как посягательство, которое совершено исключительно в отношении женщины, то есть половые сношения с лицом женского пола с применением насилия и против ее воли [34]. Однако в федеральном уголовном законодательстве США потерпевшими, как и субъектами сексуальных посягательств, могут быть лица любого пола (как женского, так и мужского) [2]. Справедливо заметить, что нормы главы 109А (§ 2241-2248) не различают между собой изнасилования, насильственного удовлетворения половой страсти неестественным способом и некоторых других сексуальных преступлений. Вместо этого закон оперирует ключевым понятием «сексуальное злоупотребление» («sexualabuse»). Сексуальное злоупотребление совершается виновным путем «сексуального акта» («sexualact»), под которым понимают половой контакт естественным или неестественным способом, в том числе с использованием рук, пальцев рук или любых других предметов, умышленное прикосновение (не через одежду) к половым органам лица, не достигшего 16-летнего возраста, с целью оскорбить, унизить, побеспокоить или обидеть потерпевшее лицо, или с целью вызвать или удовлетворить половую страсть (§ 2246).

К преступлениям приравнивается сексуальное злоупотребление – оскорбительный сексуальный контакт (§ 2244), под которым понимают преднамеренное касание, через одежду или без этого, половых органов другого лица с такой же целью, которая присуща при совершении полового акта.

В главе 110 «Сексуальная эксплуатация и прочее злоупотребление детьми» (§ 2251-2260) содержатся не только уголовно-правовые нормы, описывающие конкретные составы преступлений (сексуальная эксплуатация детей; продажа или покупка ребенка; определенная деятельность, связанная с материальным привлечением к сексуальной эксплуатации несовершеннолетних; определенная деятельность, связанная с материальным созданием или наличием детской порнографии; обращение с материалами, содержащими сексуально выраженное поведение; неуведомление о злоупотреблении детьми; производство откровенно сексуальных изображений несовершеннолетних с целью ввоза в США), но и общие уголовно-правовые нормы (уголовная конфискация, принудительная реституция) и гражданско-правовые нормы (гражданская конфискация и гражданско-правовые средства судебной защиты в отношении личных повреждений) [35]. Следовательно, уголовно-правовые положения этой главы, прежде всего, призваны противодействовать сексуальному использованию детей и детской порнографии и, что особенно важно и отличает от вышерассмотренного законодательства, сексуальному рабству, причем такие деяния полностью отнесены к насильственным половым преступлениям, если цель связана с половой сферой жизни.

Главным понятием, с которым связана ответственность за сексуальную эксплуатацию и другое злоупотребление детьми, является «сексуально выраженное поведение». Согласно § 2256, это понятие включает в себя действительные или мнимые: половые сношения в естественной или извращенной форме между лицами одного или разного пола; зоофилию; мастурбацию; садизм или мазохизм; эксгибиционизм. Поскольку в этом случае речь идет о половых извращениях (перверсиях), то их проявление в аспекте сексуальной эксплуатации и иного злоупотребления детьми является уголовно наказуемым. Следовательно, наличие полового извращения при совершении сексуального посягательства напрямую влияет на квалификацию. Наказанием за преступления, предусмотренные гл. 110 разд. 18 Свода законов США, является штраф и/или тюремное заключение на срок до 30 лет (при этом закон предусматривает увеличение срока тюремного заключения при наличии предыдущих осуждений), а в случае гибели человека – смертную казнь или тюремное заключение на любой срок или пожизненное тюремное заключение.

Специальные случаи распространения материалов с детской порнографией предусмотрены соответствующими нормами главы 110 «Сексуальная эксплуатация и прочее злоупотребление детьми» раздела 18 Свода законов США, которыми криминализируются такие действия: производство детской порнографии; продажа или покупка детей с целью сексуальной эксплуатации; владение, распространение и получение детской порнографии; производство детской порнографии с целью ее ввоза в Соединенные Штаты. Наказание за такие действия является суровым: штраф и/или тюремное заключение на срок до 30 лет (в определенных случаях – пожизненное тюремное заключение), а также конфискация продукции, содержащей детскую порнографию, и личного имущества.

Деяния, касающиеся сексуальной эксплуатации людей, злоупотребления несовершеннолетними (прежде всего, на сексуальной почве) и занятие проституцией тесно связаны между собой. В частности, на федеральном уровне есть несколько уставов, запрещающих сексуальный туризм (перевозки), международную и межштатную продажу взрослых и детей с целью сексуальной эксплуатации и сексуальные злоупотребления несовершеннолетними. Так, § 1951, который был добавлен в раздел 18 Свода законов США на основании Закона о защите жертв торговли людьми 2000 г., предусматривает ответственность за вербовку, подстрекательство (соблазнение) или завладение человеком для его привлечения к коммерческой сексуальной деятельности или получения доходов от такой деятельности. Если это преступление было совершено с применением насилия, принуждения или обмана, а также в отношении лица, не достигшего 14 лет, он наказывается штрафом и/или тюремным заключением на любой срок (максимум – пожизненным тюремным заключением).

Таким образом, в отличие от уголовно-правовой доктрины стран ЕС, федеральное законодательство США подходит к вопросу об уголовно-правовой охране половой неприкосновенности гораздо шире, включая в группу «сексуальных злоупотреблений» («sexual abuse») ряд деяний, которые имеют не только прямую, но и косвенную связь с сексуальной мотивацией виновного лица. Отдельно необходимо сказать о деяниях, содержащих признаки рабства для целей, связанных с сексуальной сферой общественной жизни. Особого внимания заслуживает подход американского законодателя к деяниям, связанным с половой неприкосновенностью ребенка. В целом он схож с отечественным. Эти деяния американские криминологи делят на два типа: сексуальные отношения взрослого и ребенка внутри семьи (инцест) и несемейные сексуальные отношения (педофилия). На уровне законодательства большинства штатов США за совершение детской проституции наказывают не только лицо, предоставляющее сексуальные услуги, но и лицо, которое ими пользуется (так называемое «патронирование»). Этот принцип американского законодателя представляется весьма уместным, поскольку позволяет создавать доказательную базу, предотвращать преступления.

Список литературы:

1. Балашов С.К.  Логико-правовой анализ содержания субъективной стороны общественно опасного деяния и преступления / С.К. Балашов // Философия права. – 2018. – № 4. – С. 88-92.
2. Бержерон Р.К. Правила нормопроектирования / Р.К. Бержерон. – Оттава: Канад. агентство междунар. развития, 1999. – 204 с.
3. Бохан А. Вопросы квалификации изнасилований (ст. 131 УК РФ) и насильственных действий сексуального характера (ст. 132 УК РФ) / А. Бохан // Уголовное право. – 2014. – № 5. – С. 32-35.
4. Бриллиантов А. Насилие и угроза применения насилия при совершении изнасилования // Уголовное право. – 2014. – № 5. – С. 36-38.
5. Всеобщая декларация прав человека. Принята резолюцией 217 А (III) Генеральной Ассамблеи ООН от 10 декабря 1948 года // Официальный сайт ООН [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/declhr (дата обращения: 28.07.2019).
6. Главная Конвенция Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений ETS N 201 (Лансароте, 25 октября 2007 г.) // Собрание законодательства РФ. – 2014. – № 7. – Ст. 632.
7. Декларация об искоренении насилия в отношении женщин от 20 декабря 1993 г. // Нелегальная миграция и торговля женщинами в международно-правовом контексте: В 2-х книгах. – Кн. 2-я. – Ч. 3-я / Под ред. Ю. С. Шемшученко. – М.: РГБ, 2015. – С. 163-168.
8. Декларация прав ребенка. Принята резолюцией 1386 (ХIV) Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 года // Официальный сайт ООН [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/childdec (дата обращения: 28.07.2019).
9. Защита детей от насилия. Доклад ЮНИСЕФ [Электронный ресурс] – Режим доступа: https://www.unicef.org/eca/ru/ (дата обращения: 29.07.2019).
10. Конвенция о правах инвалидов. Принята резолюцией 61/106 Генеральной Ассамблеи от 13 декабря 2006 года // Официальный сайт ООН [Электронный ресурс] – Режим доступа: https://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/disability.shtml (дата обращения: 28.07.2019).
11. Конвенция о правах ребенка. Принята резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеи от 20 ноября 1989 года   // Официальный сайт ООН [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/childcon (дата обращения: 28.07.2019).
12. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ». – 2014. – № 31. – Ст. 4398.
13. Кудрявцев В.Н., Лунеев В.В., Наумов А.В. Уголовное право России. Общая часть / В.Н. Кудрявцев и др. – М.: Юристъ, 2016. – 540 с.
14. Малиновский А.А. Сравнительное правоведение в сфере уголовного права / А.А. Малиновский. – М.: Междунар. отношения, 2015. – 376 c.
15. Международный пакт о гражданских и политических правах (Принят 16.12.1966 Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-м пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) // Бюллетень Верховного Суда РФ. – 1994. –  № 12. – С. 5-11.
16. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (Принят 16.12.1966 Резолюцией 2200 (XXI) на 1496-м пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) // «Бюллетень Верховного Суда РФ». – 1994. – № 12. – С. 17.
17. Наумов А.В. Российское уголовное право: Курс лекций. – Т. 1. Общая часть. / А.В. Наумов. – М.: Юрид. лит-ра, 2014. – 496 с.
18. Общегражданский Уголовный кодекс Норвегии // Norge.ru [Электронный ресурс] –Режим доступа: http://www.norge.ru/streffelov/ (дата обращения: 28.07.2019).
19. Пекинская декларация. Принята четвертой Всемирной конференцией по положению женщин (Пекин, 4-15 сентября 1995 г.)  // Официальный сайт ООН [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/womdecl.shtml (дата обращения: 28.07.2019).
20. Свод Законов США об уголовном праве // Российский правовой портал: Библиотека Пашкова [Электронный ресурс] – Режим доступа: https://constitutions.ru/?p=8105 (дата обращения: 28.07.2019).
21. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 16.
22. Тыдыкова Н.В. Уголовно-правовая характеристика и вопросы квалификации насильственных половых преступлений: Монография / Н.В. Тыдыкова. – М.: Юрлитинформ, 2017. – 192 с.
23. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (с изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. – 2001. – № 52 (ч. I). – Ст. 4921.
24. Уголовный кодекс Австрии. Принят 29 января 1974 г. Вступил в силу с 1 января 1975 г. (с изм. и доп. на 1 мая 2003 г.) / Пер. с нем. – СПб.: Юрид. центр Пресс, 2002. – 352 с.
25. Уголовный кодекс Испании / Под ред. и с предисл. д-ра юрид. наук, проф. Н.Ф. Кузнецовой и д-ра юрид. наук, проф. Ф.М. Решетникова. – М.: Зерцало, 1998. – 218 с.
26. Уголовный кодекс Республики Беларусь: принят 2 июня 1999 г. – Минск: Право и экономика, 2018. – 188 с.
27. Уголовный кодекс Республики Молдова // Законодательство стран СНГ [Электронный ресурс] – Режим доступа: http://base.spinform.ru/show_doc.fwx?rgn=3835 (дата обращения: 28.07.2019).
28. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (с изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – № 25. – Ст. 2954.
29. Уголовный кодекс Украины от 05.04.2001 № 2341-III (редакция действует с 26.04.2017) // Лига закона [Электронный ресурс] –   Режим доступа: http://search.ligazakon.ua/l_doc2.nsf/link1/T012341.html (дата обращения: 28.07.2019).
30. Уголовный кодекс Франции. Принят в 1992 г. Вступил в силу с 1 марта 1994 г. (с изм. и доп. на 1 января 2002 г.) / Пер. с фр.; Науч. ред. Головко Л.В., Крылова Н.Е. – СПб.: Юрид. центр Пресс, 2002. – 650 с.
31. Уголовный кодекс Швеции. Принят в 1962 году. Вступил в силу 1 января 1965 года // Шведская пальма [Электронный ресурс] – Режим доступа:   http://www.sweden4rus.nu/rus/info/juridisk/ugolovnyj_kodeks_shvecii (дата обращения: 28.07.2019).
32. Уголовный кодекс Эстонской Республики (с изм. и доп.). – СПб.: Юрид. центр Пресс, 2015. – 262 с.
33. Федеральный закон от 07.05.2013 № 76-ФЗ «О ратификации Конвенции Совета Европы о защите детей от сексуальной эксплуатации и сексуальных злоупотреблений» // Собрание законодательства РФ. – 2013. – № 19. – Ст. 2303.
34. Definitions for crime trends from the FBI's Uniform Crime Reports. Criminal Offenses. Available at: http://www.fbi.gov (accessed 19 July 2019).
35. Federal Criminal Code and Rules. St. Paul, Minn., West Group, 2003. 1340 p.