СУТЬ И ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Аннотация. В данной статье автором рассматривается понятие и особенности договора коммерческой концессии, как разновидности гражданско-правового договора. Определяется понятие субконцессии, ее правовое положение и возможности для третей стороны.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии; франчайзинг; франшиза; субконцессия; договор.

Вводная часть. Суть договора коммерческой концессии и его существенные условии уже не раз рассматривалась в юридической литературе. Однако в центре внимания оказывался лишь предмет данного договора. Коммерческая концессия является сравнительно новой договорной конструкцией, которая нашла свое закрепление в нормах Гражданского кодекса Российской Федерации. Специфика предмета договора, особенности его субъективного состава и правового статуса сторон определяют необходимости в проведении исследования ряда вопросов. Тщательный теоретический анализ сути договора коммерческой концессии поспособствует распространению знаний о данном способе осуществления бизнеса, который является эффективным механизмом преодоления инвестиционного кризиса и создания благоприятных условий для развития бизнеса в Российской Федерации.

Цель статьи заключается в определении сути договора коммерческой концессии и его значение в Российской Федерации.

Исследованию некоторых вопросов о договоре коммерческой концессии посвящены работы такие ученых, как П. С. Беленец [2], В. И. Евдокимова [3], И. С. Непомнящая [5], Е. В. Соломонов [6], М. И. Кулагин [4] и другие. Однако их внимание заострено на зарубежном опыте правового регулирования франчайзинга и на формальном значении договора коммерческой концессии. Поэтому вопросы значения договора коммерческой концессии для малого бизнеса в Российской Федерации и перспективы его развития мало исследованы и составляют актуальность данной проблематике.

Основная часть. Малый и средний бизнес в Российской Федерации постоянно развивается, что ведет к созданию новых форм взаимодействия субъектов между собой, которые задействованные в данной сфере деятельности. Как показывает практика, самым распространенным сотрудничеством и является договор коммерческой концессии.

Легальное определение понятия «договор» закреплено в ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации, и означает соглашение между двумя или несколькими лицами об установлении, изменении или прекращении взаимоотношений между ними в отношении предмета договора. Соотношение понятий «договор коммерческой концессии» и «франчайзинг» одними учеными рассматривается как тождественные понятия, а другими, как разные понятия, но которые имеют схожую суть [4].

На сегодняшний день понятие договора коммерческой концессии регулируется Главою 54 Гражданского кодекса Российской Федерации. Договор коммерческой концессии - это соглашение между двумя сторона, одна из которых, именуется как правообладатель и обязуется предоставить другой стороне - пользователю за вознаграждение и на срок или без его указания, право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, таких как право на товарный знак, знак обслуживания, а так же право на другие объекты, которые определены в договоре (ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации) [1].

Если окунутся в историю происхождения договора коммерческой концессии, то его родиной являются Соединенные Штаты Америки. Сейчас договор франчайзинга используют более 80-ти стран мира, но юридический статус данный договор имеет только во Франции, США и Российской Федерации. Первый оговор коммерческой концессии был зарегистрирован в Российской Федерации в 1996 году в Роспатенте. Это договор меду такими компаниями, как «Колгейт палмолив» и АО «Ком Палм». Предметом данного договора были 35 изобретений и 60 товарных знаков [2].

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта его правообладателя в объеме, который определен данным договором, с указанием территории его использования или без указания таковой. Сторонами по данному договору могут быть юридические лица и физические лица, которые зарегистрированы, как предприниматели.

В ст. 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплена форма данного договора и порядок его регистрации. Так, договор коммерческой концессии обязательно должен быть составлен в письменной форме, то есть не соблюдение письменной формы влечет за собой его недействительность. Такой договор является ничтожным, то есть его недействительность не нужно доказывать в судебном порядке, он уже в априори является недействительным. Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Договором коммерческой концессии так же предусмотрено и право передавать комплекс исключительных прав третьим лицам не условиях субконцессии. Договор субконцессии не может быть заключен на срок, который превышает срок основного договора коммерческой концессии. В том случаи, если недействителен основной договор коммерческой концессии, то признаются недействительными и все договора коммерческой субконцессии.

Что касается вознаграждения по договору коммерческой концессии, то оно может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров или в другой форме, которая предусмотрена правообладателем [7].

В ст. 1031 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплены обязанности правообладателя [1]:

- передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить другую информацию, которая необходима пользователю для осуществления прав, которые предоставлены ему по договору коммерческой концессии;

- проинструктировать пользователя и его сотрудников по вопросам, которые связанны с использованием комплекса исключительных прав;

- обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие в обучении и повышении квалификации его сотрудников;

- контролировать качество товаров или услуг, которые производятся пользователем на основании договора коммерческой концессии. 

В свою очередь, пользователь обязан:

-   информировать покупателей ли заказчиков о том, что он использует коммерческий знак, товарный знак или другое средство индивидуализации на основании договора коммерческой концессии;

- оказывать заказчикам и покупателям все дополнительные услуги, на которые он могли рассчитывать, если б покупали товар или услугу у правообладателя;

- использовать средство индивидуализации указанным в договоре способом;

-  соблюдать инструкции и рекомендации правообладателя, которые направлены на использование комплекса исключительных прав;

- обеспечивать соответствие качества производимых на основании договора товаров или услуг качеству аналогичных товаров или услуг, которые непосредственно производятся или оказываются правообладателем;

- не разглашать секреты производства правообладателя и другую коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное в договоре количество субконцессий.

Договором коммерческой концессии могут быть установлены ограничения сторон. К таким ограничениям в соответствии со ст. 1033 Гражданского кодекса Российской Федерации относятся:

-  отказ пользователя от получения от получения по договру коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем места размещения коммерческого помещения в процессе использования комплекса предоставленных исключительных прав;

- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам комплексы исключительных прав на закрепленной за пользователем территории или воздержатся от собственной деятельности на данной территории;

- обязательство пользователя продавать товары или выполнять услуги на заранее оговоренной в договоре коммерческой концессии территории;

- обязательство пользователя при использовании исключительных прав правообладателя продавать товары или оказывать услуги по заранее оговоренной цене;

- обязательство пользователя не вести конкуренцию против правообладателя на территории на которой распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, которая осуществляется пользователем с использованием исключительных прав правообладателя.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по требованиям, которые предъявлены пользователю о несоответствии качества товаров или оказанных услуг.

По договору коммерческой концессии пользователь имеет исключительное право на продление ему срока предоставления комплекса исключительных прав правообладателя.

Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами Главы 29 Гражданского кодекса Российской Федерации. Изменения, которые внесены в договор коммерческой концессии подлежат государственной регистрации.

Прекращение договора коммерческой концессии, который заключен на неопределенный срок осуществляется одной из сторон на основании предупреждения об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Если в договоре оговорен срок, то одна из сторон при принятии решения об его прекращении должна предупредить другую сторону за 30 дней, если договором не предусмотрено, что прекращение такого договора связано с уплатой неустойки [6].

Правообладатель имеет право отказаться от исполнения договора коммерческой концессии частично или в полном объеме при таких случаях:

- при нарушении пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок;

-  грубого нарушения пользователем инструкций или рекомендаций, которые были предоставлены правообладателем;

- нарушение пользователем условий договора в качестве производимых товаров или предоставляемых услуг.

Односторонний отказ правообладателя возможен в том случаи, если пользователь не выполнил предоставленные правообладателем требования или если повторил такие нарушения на протяжении одного года после предоставленных ему требований об их устранении.

В случае выявления неплатежеспособности пользователя самым правообладателем, последний может или рассрочить исполнение денежного обязательства пользователя, то есть изменить способ исполнения, или уменьшить его, если такая несостоятельность обусловлена обременительными для пользователя обязательствами.

Пользователь, который обнаружил свою неплатежеспособность самостоятельно, может:

- обратиться к правообладателю с предложением об уменьшении денежных обязательств, если он не способен выполнять их из-за невозможности получать доходы от эксплуатации франшизы;

- обратиться к правообладателю с предложением об уступке своих обязательств по договору коммерческой концессии третьему лицу. В случае одобрение правообладателем этого предложения, иметь место замена сторон в обязательстве, но не его прекращения в целом, хотя оно прекращается для предыдущего пользователя;

- обратиться к правообладателю с предложением о приобретении франчайзингового предприятия. В случае принятия правообладателем решение о приобретении франчайзингового предприятия договор коммерческой концессии будет прекращен сочетанием должника и кредитора в одном лице, является одной из общих оснований для прекращения договоров.

Наличие факта неплатежеспособности одной из сторон договора коммерческой концессии является основанием для возбуждения дела о банкротстве, о которой объявляется в соответствующих печатных органах. В ходе возбуждения дела о банкротстве на первом этапе назначается распорядитель имущества. Полномочия распорядителя имущества не предусматривают его право вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность должника.

Факт назначения распорядителя имущества не является основанием для прекращения полномочий руководителя или органа управления имуществом должника. Таким образом, наличие неплатежеспособности должника и факт возбуждения дела о банкротство не влияют на текущую хозяйственную деятельность должника и, соответственно, на его возможность выполнять свои обязательства по договору коммерческой концессии. Таким образом, неплатежеспособность правообладателя или пользователя не могут быть основанием для досрочного прекращения договора коммерческой концессии [4].

На сегодняшний день договор коммерческой концессии в Российской Федерации относительно других стран только завоевывает свои симпатии и свою нишу на рынке договоров. Так, по оценкам экспертов в Российской Федерации насчитывается от 110 до 130 франчайзинговых сетей. Наибольшее распространение такого вида бизнеса сконцентрировано в таких видах деятельностях, как:

- торговля - 64,3%;

- общественное питание - 13,1%;

- предоставление услуг - 20,5%;

- другие - 10,0%. 

Основными регионами увеличения использования договора коммерческой концессии являются Санкт-Петербург, Москва, Екатеринбург, Новосибирск.

Заключительная часть. Таким образом, анализируя вышесказанное можно сделать следующие выводы. Договор коммерческой концессии - это соглашение между двумя сторонами про право использования одной из сторон комплекса исключительных прав, которыми владеет другая сторона. Существенными условиями договора коммерческой концессии являются:

- во-первых, предмет данного договора, который представлен комплексом исключительных прав правообладателя, который включает в себя, как права пользователя на товарный знак, другие средства индивидуализации, так и обязывает его выполнять определенные условия, что закреплены в договоре коммерческой концессии;

- во-вторых, это существенное условие, что предусматривает вознаграждение правообладателю за пользование комплекса индивидуальных прав пользователем. 

При проведении анализа положений Гражданского кодекса Российской Федерации, можно сказать, что договора коммерческой концессии прекращаются на общих основаниях, установленных для прекращения договорных обязательств. Выделение специальных дополнительных оснований для прекращения договоров коммерческой концессии является искусственным и не отражает специфики этого вида договоров.

Список литературы:

1. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 года № 14-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 07 февраля 2017 года № 12-ФЗ) // Российская газета от 6, 7, 8 февраля 1996 года № 23, 24, 25.
2. Беленец П. С. Основные тенденции и проблемы развития франчайзинга в России / П. С. Беленец // Территория новых возможностей. - 2014. - № 3. - С. 28-35.
3. Евдокимова В. И. Франшиза и договор коммерческой концессии / В. И, Евдокимова // Патенты и лицензии. - 2015. - № 3. - С. 45-50.
4. Кулагин М. И. Избранные труды: собрание сочинений / М. И. Кулагин. - М.: Статут, 2016. - С. 265.
5. Непомнящая И. С. Коммерческая концессия или франчайзинг: проблема дефиниций / И. С. Непомнящая // Общество и право. - 2014. - № 3. - С. 23-28.
6. Соломонов Е. В. Существенные условия договора коммерческой концессии / Е. В. Соломонов, А. А. Юрицин // Вестник Омского университета. Серия «Право». - 2015. - № 3 (44). - С. 113-116.
7. Толстова А. Е. Правовая природа договора коммерческой концессии / А. Е. Толстова // Режим доступа: http://www.sworld.com.ua/konfer28/113.pdf.