К ВОПРОСУ О ПРОТИВОДЕЙСТВИИ ФИНАНСИРОВАНИЯ ТЕРРОРИЗМА

ON THE ISSUE OF COUNTERING THE FINANCING OF TERRORISM

Lyubov Andreeva

candidate of juridical sciences, associate Professor of the Department of theory and history of state and law "Open University of Economics, Management and Law",

Russia, Moscow

Dmitry Zamyshlyaev

cand. yurid. Associate Professor, Associate Professor of the Department of Public Law, Faculty of Law, National Research University "ВШЭ",

Russia, Moscow

Anna Kostygova

Master of Jurisprudence,

Russia, Veliky Novgorod

АННОТАЦИЯ

В современных условиях в связи с возросшим контролем операций, осуществляемых в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, организации обязаны направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, подлежащим обязательному контролю. Авторы рассмотрели критерии выявления и определения признаков необычных сделок, указанных в составе правил внутреннего контроля, в целях определения, оценки и принятия мер по снижению собственных рисков возможного вовлечения в процессы отмывания преступных доходов и финансирования терроризма, а также выявления операций (сделок), в отношении которых возникают подозрения.

ABSTRACT

In modern conditions, due to the increased control of operations carried out for the purpose of legalizing (laundering) proceeds from crime or financing terrorism, organizations are required to send information about such operations to the authorized body, regardless of whether they relate or do not relate to operations subject to mandatory control. The authors considered the criteria for identifying and determining the signs of unusual transactions specified in the internal control rules in order to determine, assess and take measures to reduce their own risks of possible involvement in the processes of laundering criminal proceeds and financing of terrorism, as well as to identify transactions (transactions) in respect of which there are suspicions.

Ключевые слова: правила внутреннего контроля, финансирование терроризма, операции (сделки), риски вовлечения, отмывание доходов.

Keywords: internal control rules, terrorist financing, operations( transactions), risks of involvement, money laundering.

Несмотря на официальный отказ государств, в том числе России, от использования драгоценных металлов в качестве денег, они по-прежнему находятся в сфере денежного обращения, выполняя роль инструмента для стабилизации денежного обращения и экономического развития государств. В рамках рекомендаций Базельского Комитета «Знай своего клиента», разработаны финансовые меры борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) [5], в том числе:

1. Требуется убедиться, что потенциальный клиент заслуживает доверия; надлежащая проверка клиентов является важным элементом эффективного управления рисками и защиты от преступников, террористов, которые могут представлять опасность. При аутентификации или проверке потенциального клиента необходимо классифицировать его категорию риска и определить, к какому типу он относится, прежде чем сохранять эту информацию и любую дополнительную документацию. Факторы, которые необходимо учитывать, чтобы определить, требуется ли расширенная проверка, включают, помимо прочего, следующее местонахождение человека, род занятий, тип транзакции, ожидаемая модель деятельности с точки зрения типов транзакций, долларовой стоимости и частоты, ожидаемый способ оплаты.

2. Недостаточно просто проверить клиента единожды, необходима программа для постоянного мониторинга клиента. Функция постоянного мониторинга включает надзор за финансовыми транзакциями и счетами на основе пороговых значений, разработанных как часть профиля риска клиента.

Основные права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, указаны в статье 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» [2].

Помимо этого, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, в соответствии с правилами внутреннего контроля обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер.

Основаниями российского документального фиксирования  информации являются:

-запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

-несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

- выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных законодательством;

-иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. [1]

При выявлении указанных оснований следует отметить, что операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, подлежащим обязательному контролю.

В целях реализации указанных выше положений Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ Федеральной службой по финансовому мониторингу утвержден приказ от 08.05.2009 № 103 «Об утверждении Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок», в котором, Федеральной службой по финансовому мониторингу положения Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ уточнены в приказе от 08.05.2009 № 103 об утверждении Рекомендаций. [4]

Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 08.05.2009 № 103 организациям и иным лицам рекомендуется включать в критерии и признаки необычных сделок в программу выявления операций (сделок), подлежащих обязательному контролю, и операций (сделок), имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, разрабатываемую в составе правил внутреннего контроля, в целях определения, оценки и принятия мер по снижению собственных рисков возможного вовлечения в процессы отмывания преступных доходов и финансирования терроризма, а также выявления операций (сделок), в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем.

Одним из признаков необычной сделки является неоднократное совершение операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ. В случае выявления операций или сделок с признаками «дробления», осуществляемых в целях уклонения от процедур обязательного контроля, установлена обязанность субъектов информировать Федеральную службу по финансовому мониторингу.

Вместе с этим, в ходе реализации полномочий в соответствии с подпунктом 5.3 Положения о Федеральной пробирной палате, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 20.03.2020 № 307,  не в полной мере позволяет организовать работу по выявлению фактов «дробления» сделок.

Участники схемы дробления действуют по одним и тем же или связанным ОКВЭД, у зависимых организаций может не быть собственных активов и имущества, возможно они даже арендуют его у «центра», также могут быть общие сотрудники (зачастую схему стараются выявить и доказать, в том числе, через наличие общего бухгалтера); общими становятся и внешние атрибуты. При дроблении, например, в случае с розничной торговлей, участники стараются сохранить общность «бренда», т.е. используют одинаковые вывески, логотипы, предлагают для заказа воспользоваться одним и тем же сайтом, группой в соцсети и т.д. Понятие «взаимозависимые лица» связано с проблемой дробления бизнеса. Все перечисленные характеристики и признаки определяют, что взаимозависимыми лицами считаются такие лица, взаимоотношения между которыми могут влиять на результаты сделок. Влияние одного лица на другое может признаваться взаимозависимостью, если оно оказывается либо в силу участия в капитале, либо на основании соглашения, либо при наличии иной возможности, когда одно лицо может влиять на другое лицо.

Стоит отметить, что по схеме дробления бизнеса судебная практика пока не сформировалась. По-прежнему возникает много ситуаций, когда однозначно убедиться в отсутствии риска нельзя. В этой связи стоит обратить внимание на Постановление Конституционного Суда РФ от 28.11.2017 № 34-П[6], установившее новый принцип, а именно запрет на придание обратной силы судебным решениям. Суд отметил, что если по какому-то вопросу сложилась устойчивая практика в пользу налогоплательщика, а потом вышло судебное решение, которое меняет практику в худшую сторону, то изменение судебной практики в плохую сторону должно применяться только к будущему периоду, а не к прошлому.

Список литературы:

1. Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 11.06.2021) «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» /[Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_32834/  (дата обращения 20.06.2021)
2. Федеральный закон от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ (ред.от 23.06.2020) «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» /[Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_18254/ (дата обращения 20.06.2021)
3. Постановление Правительства Российской Федерации от 28 сентября 2000 г. № 731 (ред. от 17.10.2015) «Об утверждении Правил учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней и продукции из них, а также ведения соответствующей отчетности» /[Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_28704/  (дата обращения 20.06.2021)
4. Приказ Федеральной службы по финансовому мониторингу от 08.05.2009 № 103(ред. от 09.01.2014) «Об утверждении Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок» /[Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_90916/  (дата обращения 20.06.2021)
5. Рекомендации Базельского Комитета «знай своего клиента». Надлежащее отношение банков к клиентам (Стандарты Базельского Комитета банковского надзора) / [Электронный ресурс] – Режим доступа: https://docs.cntd.ru/document/901934950 (Дата обращения 20.06.2021)
6. Постановление Конституционного Суда РФ от 28.11.2017 № 34-П  "По делу о проверке конституционности пункта 8 статьи 75, подпункта 3 пункта 1 статьи 111 и подпункта 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой акционерного общества "Флот Новороссийского морского торгового порта" /[Электронный ресурс] – Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_283712/ (Дата обращения 20.06.2021)